Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2015 по делу n А48-3648/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

индивидуального предпринимателя», в соответствии с которым в связи с недостаточностью денежных средств на счетах организации за счет имущества АО «Любовша» надлежит произвести взыскание 1473375 руб. налогов (сборов), 43243,57 руб. пеней и 294675 руб. штрафов. (т. 5 дела № А48-3469/2011, л.д. 129-130).

Как следует из материалов дела № А48-3648/2012, в период с 01.06.2011 по 30.03.2012 Межрайонная ИФНС России № 5 по Орловской области в отношении АО «Любовша» проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам за период с 01.01.2010 по 31.12.2010, налогу на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 01.12.2010 по 31.05.2011, по результатам которой составлен акт № 18 от 28.05.2012 и вынесено решение от 28.06.2012 № 19 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т. 1 л.д. 27-69, 85-165).

Пунктом 1 резолютивной части решения от 28.06.2012 № 19 налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной:

- п. 3 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в размере 711306 руб. (п.п. 1 п. 1) и акцизов в сумме 3539584 (п.п. 2 п. 1);

- ст. 123 НК РФ за неправомерное неудержание и (или) неперечисление НДФЛ в виде штрафа в сумме 5910 руб. (п.п. 3.п. 1).

Пунктом 2 резолютивной части решения Обществу начислены пени в общей сумме 1598693,81 руб., в том числе по НДС- 64257,12 руб., по акцизу на спирт этиловый - 1521921,39 руб., по НДФЛ - 12515,3 руб.

Подпунктом 3.1 п. 3 резолютивной части решения налогоплательщику предложено уплатить недоимку в сумме 8013283 руб., в том числе НДС за 3-4 кв. 2010 г. в сумме 2388951 руб., акциз за октябрь-ноябрь 2010 г. в сумме 5594780 руб., НДФЛ по сроку 01.06.2011 - 29552 руб.

В соответствии с п.п. 3.2, 3.3 п. 3 резолютивной части решения Обществу также предложено уплатить штрафы, указанные в п. 1 решения и пени, указанные в п. 2 решения.

Решением № 19 от 28.06.2012 Обществу уменьшены убытки по данным налогового учета при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2010 г. в сумме 4172638 руб.; уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4-ый квартал 2010 г. по сроку 20.01.2011 в сумме 5516676 руб.; уменьшен предъявленный в завышенных размерах акциз, начисленный к уменьшению из бюджета, в общей сумме 5615469 руб. (из которых за октябрь 2010 г. по сроку уплаты 25.11.2010 в сумме 3345679 руб. и за ноябрь 2010 г. по сроку уплаты 27.12.2010 в сумме 2269790 руб.).

Пунктом 4 решения № 19 от 28.06.2012 Обществу предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Основанием для оспариваемых налогоплательщиком доначислений по налогу на добавленную стоимость и акцизам, а также для уменьшения возмещения по указанным налогам и уменьшения убытка по налогу на прибыль за 2010 послужили выводы налогового органа о необоснованности заявленной Обществом налоговой выгоды в виде применения налоговых вычетов по НДС и акцизам, а также уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на сумму расходов, произведенных в связи с приобретением АО «Любовша» спирта-сырца у ООО «Пречистое» на основании заключенного с данным контрагентом договора поставки.

По мнению Инспекции, налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе данного контрагента, так как не удостоверился в легальности производства спирта-сырца данным поставщиком и наличии у выбранного контрагента физической возможности осуществлять производство и поставку спирта-сырца. При этом в результате проведенных мероприятий налогового контроля налоговым органом получены доказательства, подтверждающие, по мнению последнего, что ООО «Пречистое» не производило, не могло производить и поставлять спирт-сырец в адрес ЗАО «Любовшинский спиртзавод» в 2010 году ввиду отсутствия предприятия по месту нахождения производства, а также невозможности ведения реальных хозяйственных операций.

В рамках выездной налоговой проверки установлено, что в сентябре 2010 г. АО «Любовша» включило в состав налоговых вычетов НДС в сумме 915575,86 руб. по следующим счетам-фактурам: № 0000380 от 28.09.2010, № 0000381 от 28.09.2010, тем самым нарушило п. 1, 2 ст. 169 НК РФ, п. 1 ст. 171 НК РФ, п. 1 ст. 172 НК РФ, так как материалами проверки установлено, что спирт-сырец в обособленном подразделении ООО «Пречистое», находящемся по адресу: Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое в 2010 году не производился и в адрес АО «Любовша» не отгружался. В результате за 3 квартал 2010 года доначислен НДС к уплате в бюджет в сумме 915576 руб., в т.ч. по сроку уплаты 20.10.2010 – 305192 руб., по сроку уплаты 22.11.2010 – 305192 руб., по сроку уплаты 20.12.2010 – 305192 руб. (решение ВНП № 19 от 28.06.2012)

В 4 кв. 2010 г. АО «Любовша», включило в состав налоговых вычетов НДС сумму 6990050,88 руб. по следующим счетам-фактурам: № 0000385 от 11.10.2010, № 0000386 от 11.10.2010, № 0000387 от 11.10.2010, № 0000388 от 11.10.2010, № 0000391 от 19.10.2010, № 0000392 от 19.10.2010, № 0000416 от 02.11.2010, № 0000418 от 02.11.2010, № 0000417 от 02.11.2010, № 0000435 от 11.11.2010, № 0000436 от 11.11.2010, № 0000440 от 18.11.2010, № 0000441 от 18.11.2010, тем самым нарушило п. 1, 2 ст. 169 НК РФ, п. 1 ст. 171 НК РФ, п. 1 ст. 172 НК РФ, так как материалами проверки установлено, что спирт-сырец в обособленном подразделении ООО «Пречистое» находящемся по адресу: Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое в 2010 году не производился и в адрес АО «Любовша» не отгружался. В результате за 4 квартал 2010 года доначислен НДС к уплате в бюджет в сумме 1473375 руб., в т.ч. по сроку уплаты 20.01.2011 – 491125 руб., по сроку уплаты 21.02.2011 – 491125 руб., по сроку уплаты 21.03.2011 – 491125 руб., и уменьшен завышенный НДС, предъявленный к возмещению из бюджета в сумме 5516676.00 руб. по сроку 20.01.2011 (решение ВНП № 19 от 28.06.2012)

В ходе проведения мероприятий в рамках выездной налоговой проверки установлено, что АО «Любовша» в октябре 2010 г. включило в состав налоговых вычетов сумму акциза, уплаченную при приобретении подакцизных товаров, якобы используемых в качестве сырья и материалов для производства подакцизных товаров – 8848959 руб., в ноябре 2010 г. в состав налоговых вычетов по акцизам включена сумма – 2361290 руб., тем самым нарушило п. 1, 2 ст. 200, пп. 1-4 ст. 200 НК РФ, так как материалами проверки установлено, что спирт-сырец в обособленном подразделении ООО «Пречистое» по адресу: Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое в 2010 году не производился и в адрес АО «Любовша» не отгружался.

 Данное нарушение привело к занижению акциза, подлежащего уплате в бюджет в сумме 5503280 руб. по сроку уплаты 25.11.2010, а также к завышению суммы акциза, предъявленного к уменьшению из бюджета в сумме 3345679 руб. по сроку 25.11.2010; занижению акциза, подлежащего уплате в бюджет в сумме 91500 руб. по сроку уплаты 27.12.2010, а также к завышению суммы акциза, предъявленного к уменьшению из бюджета, в сумме 2269790 руб. по сроку 27.12.2010.

Также, по мнению Инспекции, в 2010 году АО «Любовша» необоснованно включило в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации при исчислении налогооблагаемой прибыли стоимость спирта-сырца, якобы приобретенного у ООО «Пречистое» на сумму 4172638 руб. Проведенной проверкой установлено, что спирт-сырец в обособленном подразделении ООО «Пречистое», находящегося по адресу: 215034 Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое не производился и в адрес АО «Любовша» не отгружался. Следовательно, документы, представленные АО «Любовша» в подтверждение закупки спирта-сырца у ООО «Пречистое» содержат недостоверные данные и не соответствуют требованиям, которые установлены п. 1 ст. 252 НК РФ (п. 49 ст. 270 НК РФ).

Согласно товарно-транспортных накладных, отражающих транспортировку спирта-сырца, адрес производства и грузоотправитель – обособленное подразделение ООО «Пречистое», Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое.

В ходе камеральной проверки проверки должностные лица Инспекции совместно с представителем Ливенского МРО ОРЧ УНП при УВД Орловской области осуществили осмотр производственного комплекса, находящегося по месту регистрации обособленного подразделения ООО «Пречистое» по адресу: Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое (протокол осмотра от 14.04.2011). В ходе осмотра установлено, что по адресу Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое находится производственный комплекс, принадлежащий Асатрян Гайку Арменаковичу. Данный комплекс находится в нерабочем состоянии, трубопроводы и контрольно-измерительные приборы частично демонтированы, производство спирта-сырца не осуществляется. Во всех осмотренных помещениях: бродильное отделение, помещение где расположена ректификационная колонна, сливное отделение, бродильное отделение, котельная, спиртохранилище, а также на территории комплекса трудовой персонал отсутствует.

Сотрудниками налогового органа был допрошен собственник имущества предприятия, расположенного по адресу: Смоленская обл., Гагаринский р-н, с. Пречистое (протокол допроса № 10 от 19 марта 2012 г.) – Асатрян Г.А., который пояснил, что им приобретен производственный комплекс у ООО «Пречистое» в декабре 2009 г., причем сделка оформлялась двумя договорами: один договор на покупку земельного участка и недвижимости, второй – на покупку технологического оборудования. Данное имущество приобретено им у ООО «Пречистое» согласно договору купли-продажи от 24.12.2009 № 123 и зарегистрировано в Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии по Смоленской области. С момента приобретения и до настоящего времени производство спирта на оборудовании, находящемся по адресу Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое не осуществлялось, остатки сырья и готовой продукции ему не передавались. Данный производственный комплекс сдан в аренду ООО «Пречистое 1». ООО «Пречистое 1» (учредитель и ген. директор Асатрян Г.А) производство, хранение и реализацию спирта-сырца не осуществляет.

Отсутствие производства спирта у ООО «Пречистое» в 2010 г. следовало из показаний свидетелей: Иванова А.В., являющегося техническим директором ООО «Пречистое 1», бывших работников ООО «Пречистое»: Жванковой Т.В., Нагорняк Л.С., Козенкова В.Г., Зудиной Т.А., Поляковой Т.И., Жванко Л. Г., жителей с. Пречистое Смоленской области Васильевой Е.Н., Самуйловой А.А.

В ходе проведения выездной проверки должностные лица Инспекции совместно с представителем 1-го отделения МРО ОРЧ № 4 по ЭБ и ПК УМВД России по Орловской области осуществили осмотр обособленного подразделения по адресу Смоленская обл., г. Гагарин, проезд Промышленный, 1 (протокол осмотра от 20.03.2012). В ходе осмотра установлено, что по данному адресу находится ООО «Амека». Согласно допроса Тащан Г.Г., проведенного 20.03.2012 установлено, что он с 2009 г. по настоящее время является исполнительным директором ООО «Амека». Данная спиртобаза ООО «Амека» выкуплена у ООО «Пречистое» в конце 2009 г. Все оборудование, предназначенное для хранения и отгрузки спирта, было демонтировано сразу же после приобретения спиртобазы в 2009 г.: произведен демонтаж спиртопроводов, металлических бочек, элеватора для хранения зерна. При покупке спиртобазы остатки спирта-сырца и зерна не передавались, т.к. их не было. С момента приобретения спиртобазы по настоящее время спирт на данную территорию кем - либо, в том числе и ООО «Пречистое» не завозился и не вывозился. ООО «Амека» к ООО «Пречистое» никакого отношения не имеет.

Все вышеуказанные сведения, по мнению Инспекции, свидетельствовали о том, что ООО «Пречистое» по адресу Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое в 2010 г. деятельности по производству хранению и реализации спирта-сырца не осуществляло.

Данный вывод подтверждается также информацией отделений ПФР по Республике Дагестан, по Смоленской области, по РСО-Алания, по Республике Калмыкия, протоколами осмотра от 17.08.2010 и 24.11.2010 Росалкогольрегулирования по ЦФО.

Перевозка спирта в сентябре-октябре 2010 г., согласно товаротранспортных накладных, осуществлялась автотранспортом, принадлежащим ИП Филиппову С.Н. Водителями транспортных средств, на которых якобы перевозился спирт-сырец указаны следующие лица: Алешков С.М., Алешков М.А., Козеко Н.Г., Ермохин В.Н., Клынкин А.М., Цветков Н.Н. В ходе выездной налоговой проверки установлено, что лица, указанные в товаротранспортных накладных, не осуществляли доставку спирта-сырца от ООО «Пречистое» (по адресу производства) до АО «Любовша».

Несмотря на то, что в соответствии с п.п. 4.1 п. 4 договора от 15.09.2010 № 21 право собственности на продукцию переходит к покупателю в момент отгрузки со склада поставщика, расположенного по адресу: Смоленская обл., Гагаринский район, с. Пречистое представители ЗАО «Любовшинский спиртзавод» в пункт погрузки приобретаемого спирта-сырца в с. Пречистое Гагаринского района Смоленской области не выезжали, доверенности иным лицам, в том числе и водителям, не выдавали. Данный факт подтверждается объяснением должностных лиц завода и журналом регистрации выданных доверенностей за 2010 г.

Согласно документов, поступивших от Межрайонной ИФНС России № 10 по Новгородской области, установлено, что между ИП Филипповым С.Н. и ООО «Пречистое» 03.09.2010 был заключен договор на перевозку груза № 81. Из представленных товаротранспортных накладных видно, что перевозка спирта-сырца в адрес АО «Любовша» осуществлялась в период с сентября по октябрь 2010 г. При этом, оплата за якобы оказанные транспортные услуги проведена спустя год после их оказания – 25.10.2011.

Протоколы допроса ИП Филиппова С.Н. и водителей свидетельствуют о том, что они путаются в показаниях, касающихся оказания услуг по транспортировке спирта-сырца от ООО «Пречистое» на АО «Любовша», в разный период времени показания взаимопротивоположные.

В целях устранения всех противоречий, полученных в ходе опроса ИП Филиппова С.Н. и водителей автотранспорта, якобы перевозивших спирт в адрес АО «Любовша», налоговым органом вынесено постановление от 30.01.2012 № 1 о назначении почерковедческой экспертизы в Федеральном бюджетном учреждении «Воронежский региональный центр судебной экспертизы».

Согласно заключению эксперта по материалам выездной налоговой проверки в отношении АО «Любовша» № 570/1-4 от 02 февраля 2012 г. подписи от имени Алешкова М.А., Алешкова С.М. Козеко Н.Г., Цветкова Н.Н., Ермохина В.Н., Клынкина А.М., изображение которых расположено в электрофотографической копии товарно-транспортных накладных № 0000380 от 28.09.2010; № 0000381 от 28.09.2010, № 0000385 от 11.10.2010, № 0000387 от 11.10.2010; № 0000388 от 11.10.2010; № 0000391 от 19.10.2010, № 0000386 от 11.10.2010; № 0000392 от 19.10.2010 ниже слов: «Материальные ценности получил», в товарных накладных № 380 от 28.09.2010; № 381 от 28.09.2010; № 385