Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2015 по делу n А60-4800/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

о том, что Обществом не соблюден досудебный порядок оспаривания решения ИФНС,  поскольку  довод о неправомерном начислении пени  в вышестоящем налоговом органе не заявлялся, отклоняется. Налоговый орган, обращаясь к п. 67 Пленума ВАС РФ № 57 от 30.07.2013 г., не учитывает  содержание последнего абзаца данного пункта, из которого следует, что налогоплательщик не связан доводами, изложенными в апелляционной жалобе, и при оспаривании ненормативного акта налогового органа в судебном порядке вправе приводить и иные доводы.

 Предусмотренный пунктом 5 статьи 101.2 НК РФ обязательный досудебный порядок обжалования такого решения считается соблюденным вне зависимости от того, приводились ли в жалобе налогоплательщика доводы, опровергающие выводы налогового органа.

При этом, учитывая, что  начисление пени по НДС (в указанной выше сумме) оспаривалось ООО «Березовский рудник» в составе общего эпизода по начислению НДС, пени и штрафов по взаимоотношениям с контрагентом ООО «Союзспецстрой», следовательно, досудебный порядок считается соблюденным.

При указанных обстоятельствах, решение суда в части пени по НДС в сумме 130 292, 10руб. следует отменить,  жалобу налогоплательщика – удовлетворить.

       5. Основанием для  доначисления НДПИ в сумме 37 916 657руб.  послужили выводы материалов проверки о неправомерности  применения нулевой ставки по НДПИ, поскольку в нарушение п.п.4 п.1 ст.342 НК РФ, налогоплательщиком не доказано соблюдение совокупности условий, предусмотренных для ее  применения.

         Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования в указанной части, исходил из того, что  заявителем положения вышеуказанной нормы налогового законодательства соблюдены, при этом приведенные нормативные акты не содержат условий, обязывающих заявителя, в случае добычи полезных ископаемых из ранее списанных запасов, произвести их постановку на государственный учет, а также провести государственную экспертизу при их списании, в случае, если количество списываемых полезных ископаемых не превышает 20%. При таких обстоятельствах, по мнению суда, заявитель правомерно применил 0 ставку, следовательно, ему неправомерно доначислен НДПИ в размере 3 7916 657рублей.

         Налоговый орган оспаривает данные выводы суда. В обоснование доводов жалобы указывает, что для подтверждения обоснованности применения ставки 0, налогоплательщиком не представлены следующие документы: заключение государственной экспертизы в отношении списания полезных ископаемых по Акту от 31.03.2009г.; документ, подтверждающий списание полезных ископаемых с государственного баланса в объеме согласно Акту от 31.03.2009г.; разрешение Гостехнадзора РФ о добыче полезных ископаемых из предохранительных целиков согласно Акту от 31.03.2009г. согласованное с Министерством природных ресурсов РФ, либо Решение государственной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России или Территориальной комиссии о запасам полезных ископаемых МПР России о списании полезных ископаемых исключенных из категории балансовых и (или) забалансовых запасов.

        Указанные доводы были исследованы судом  первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка.

       В силу подп. 4 п. 1 ст. 342 Кодекса налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при добыче полезных ископаемых при разработке некондиционных (остаточных запасов пониженного качества) или

ранее списанных запасов полезных ископаемых (за исключением случаев  ухудшения качества запасов полезных ископаемых в результате выборочной

отработки месторождения). Отнесение запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

        Согласно п. 1 Правил отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и перерабатывающего

производства, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2001 №899, отнесение запасов твердых полезных ископаемых к кондиционным или некондиционным запасам, а также определение нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах

горно-добывающего и перерабатывающего производства, осуществляется Федеральным агентством по недропользованию по результатам технико-экономического обоснования постоянных разведочных или эксплуатационных

кондиций для подсчета разведанных запасов.

        В соответствии с п. 5 Порядка представления и организации рассмотрения

материалов по обоснованию отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным и нормативов содержаний полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах

или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства, утвержденного приказом Роснедр от 31.10.2007 №1538, материалы, обосновывающие отнесение запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным запасам, а также материалы, обосновывающие нормативы содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и

перерабатывающего производства, направляются недропользователем в Роснедра для регистрации.

       Согласно п. 10 Положения о порядке учета запасов полезных ископаемых,постановки их на баланс и списания с баланса, утвержденного приказом МПР РФ от 09.07.1997 №122, постановка месторождений и запасов полезных ископаемых на государственный и территориальные балансы, их изменения и списание с балансов могут производиться на любой стадии геологического изучения недр по данным геолого - разведочных работ и разработки месторождений на основании заключений и протоколов органов

государственной экспертизы запасов (ГКЗ, ЦКЗ), и территориальных комиссий

по запасам полезных ископаемых (ТКЗ) в соответствии с их компетенцией, с учетом заключений органов Госгортехнадзора России.

       Списание запасов полезных ископаемых с государственного и территориальных балансов по объектам, переданным в установленном порядке

пользователям недр, осуществляется на основании актов на списание запасов

полезных ископаемых, утвержденных органами МПР России и Госгортехнадзора России, и форм государственного федерального статистического наблюдения.

        Порядок утверждения и согласования, содержание и оформление документации на списание запасов полезных ископаемых с учета организации

по добыче полезных ископаемых определяются Инструкцией о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых, утвержденной МПР России (18.07.97 №121-1) и Госгортехнадзором России (17.09.97 №28).

        В силу подп. в п. 14 Инструкции о порядке списания запасов полезных

ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых, утвержденной постановлением Госгортехнадзора РФ от 17.09.1997 №28, запасы

полезных ископаемых, утративших промышленное значение, списываются, в том числе в связи с оставлением в предохранительных целиках под промышленными сооружениями, жилыми и общественными зданиями, памятниками истории и культуры, водоемами и другими природными объектами согласно разрешений органов государственного горного надзора на

застройку площадей залегания полезных ископаемых или в силу сложившегося

развития региона списываются в соответствии с условиями разрешений на застройку площадей залегания полезных ископаемых, выданных органами Госгортехнадзора России и Министерства природных ресурсов Российской Федерации или в соответствии с мерами охраны зданий, сооружений и природных объектов от вредного влияния горных разработок, согласованными

с органами Госгортехнадзора России.

        Согласно п. 20 указанной Инструкции в случаях, когда разовое или суммарное количество балансовых запасов полезных ископаемых, списанных и

(или) намечаемых к списанию вследствие утраты промышленного значения и неподтверждения при последующих геолого-разведочных работах и разработке

месторождения в границах горного отвода, превышает 20% (для нефти и газа, в

том числе извлекаемых) балансовых запасов полезных ископаемых, переданных по лицензии на пользование недрами организации по добыче полезных ископаемых, по запасам в границах горного отвода осуществляется

экспертиза (пересчет и переутверждение) в установленном порядке в Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России. В

этих случаях к представляемым организацией по добыче полезных ископаемых

в Государственную комиссию по запасам полезных ископаемых МПР России материалам прилагается заключение органа Госгортехнадзора России.

Из материалов дела следует, что в 2010-2012 году ООО «Березовский рудник» применяло ставку налогообложения по НДПИ 0% по ранее списанным запасам (по Акту на списание запасов полезных ископаемых, утв. Ростехнадзором по УрФО 22.06.2009 г. и согласованному с Департаментом по недропользованию по УрФО).

         Из представленных в материалы дела документов, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что  заявителем положения указанных норм соблюдены, при этом приведенные нормативные акты не содержат условий, обязывающих заявителя, в случае добычи полезных ископаемых из ранее списанных запасов, произвести их постановку на государственный учет, а также провести государственную экспертизу при их списании, в случае, если количество списываемых полезных ископаемых не превышает 20%.

 Довод  налогового органа о необходимости наличия заключения государственной экспертизы в отношении списания полезных ископаемых по Акту от 2009 г., был правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку в ходе проведения мероприятий дополнительного налогового контроля налоговым органом был направлен запрос о предоставлении информации в отношении недропользователя ООО «Березовский рудник» в Департамент по недропользованию по Уральскому Федеральному округу Уралнедра (далее по тексту - Уралнедра) (исх. № 16-08/23972 от 23.09.2014 г.).

Согласно п. 3 полученного  налоговым органом ответа из Уралнедра (вх. № 43846 от 09.10.2014 г.) количество списанных запасов не превышает 20% от запасов, переданных предприятию при лицензировании, и прохождению Государственной экспертизы не подлежит.

Указанный вывод соответствует п. 20 Постановления Госгортехнадзора РФ от 17.09.1997 N 28 «Об утверждении Инструкции о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых», согласно которому  -  в  случаях, когда разовое или суммарное количество балансовых запасов полезных ископаемых, списанных и (или) намечаемых к списанию вследствие утраты промышленного значения и неподтверждения при последующих геолого-разведочных работах и разработке месторождения в границах горного отвода, превышает 20% (для нефти и газа, в том числе извлекаемых) балансовых запасов полезных ископаемых, переданных по лицензии на пользование недрами организации по добыче полезных ископаемых, по запасам в границах горного отвода осуществляется экспертиза (пересчет и переутверждение) в установленном порядке в Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России. В этих случаях к представляемым организацией по добыче полезных ископаемых в Государственную комиссию по запасам полезных ископаемых МПР России материалам прилагается заключение органа Госгортехнадзора России.

        Поскольку  по Акту на списание, утв. Ростехнадзором по УрФО 22.06.2009 г., списывалось менее 20% балансовых запасов полезных ископаемых, переданных организации по лицензии на пользование недрами, то проведение  экспертизы не требовалось.

         Таким образом, компетентным государственным органом (Департаментом по недропользованию по УрФО, Уралнедра) подтверждается, что списание запасов полезных ископаемых (золота и серебра) с баланса по Акту на списание, утв. Ростехнадзором по УрФО 22.06.2009 г., было произведено в соответствии с действующим на момент списания запасов  законодательством и проведения государственной экспертизы не требовалось.

Довод  налогового органа о  необходимости отдельного документа, подтверждающего списание полезных ископаемых с государственного баланса в объеме согласно Акту от 2009 г., отклоняется, поскольку  представленные  организацией Акты на списание запасов полезных ископаемых, утв. Ростехнадзором по УрФО 22.06.2009 г. и согласованные с Департаментом по недропользованию по УрФО, подготовлены в полном соответствии с нормами п. 10 Приказа МПР РФ от 09.07.1997 N 122, которым установлено, что списание запасов полезных ископаемых с государственного и территориальных балансов по объектам, переданным в установленном порядке пользователям недр, осуществляется на основании актов на списание запасов полезных ископаемых, утвержденных органами МПР России и Госгортехнадзора России. Соответственно на основании данных актов обществом произведено списание запасов именно с государственного (территориального) баланса, а не только с баланса организации как недропользователя. Каких-либо иных документов, подтверждающих списание запасов с государственного баланса недр, выдаваемых недропользователю, законодательство не предусматривает, что подтверждено также в отзыве  третьего лица -  Уралнедра.

        Кроме того,  Департаментом по недропользованию по УрФО (Уралнедра) в п.2-3 письма № 02/2030 от 01.10.2014 г., направленномк в ИФНС № 24 по Свердловской области в ответ на запрос налогового органа, подтверждается, что списание запасов полезных ископаемых (золота и серебра) с государственного баланса по Акту на списание, утв. Ростехнадзором по УрФО 22.06.2009 г., было произведено в соответствии с действующим тогда законодательством и восстановление (постановка) на государственный баланс полезных ископаемых, добытых из ранее списанных запасов, законодательством не предусмотрено.

Кроме того, по требованию Арбитражного суда Свердловской области представителем Департамента по недропользованию по УрФО (Уралнедра) в материалы дела  представлена выписка из государственного (территориального) баланса, свидетельствующая о списании с государственного (территориального) баланса запасов полезных ископаемых (золота и серебра) по Акту на списание, утв. Ростехнадзором по УрФО 22.06.2009 г.

Таким образом,  акты на списание запасов, оформленные в соответствии с п. 10 Приказа МПР РФ от 09.07.1997 N 122, являются необходимым и достаточным доказательством списания запасов с государственного (территориального) баланса,  последующее восстановление в государственном балансе ранее списанных запасов в проверяемом периоде действующим законодательством предусмотрено не было.

Довод налогового органа о том, что  Обществом не представлено  разрешение Гостехнадзора РФ о добыче полезных ископаемых