Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2015 по делу n А56-55290/2014. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

менялся и в проверяемом периоде (2010-2011 годы) выглядел следующим образом: АО «ЮНИМАР ИНВЕСТМЕНТ ХОЛДИНГ С.А.» (доля участия 81,8%) и ООО «Регионинвест» (18,2%). Указанные обстоятельства подтверждены Протоколом внеочередного собрания участников ООО «АВТОТОР-1» от 20.07.2010 года.

Следовательно, до проверяемого периода ООО «АВТОТОР-1» являлось участником ООО «АВТОТОР Холдинг» (учредитель и управляющая компания заявителя) и ООО «БАЗ» (контрагент заявителя по договору аренды), с долей участия 99,9% в каждой из указанных организаций. Одновременно учредитель ООО «БАЗ» - Частная компания ДОАН Б.В. являлась учредителем ООО «АВТОТОР-1», с долей участия 72,2%.

Также в ходе проверки установлено, что фактическим владельцем организаций и получателем дохода от деятельности группы компаний «АВТОТОР», в том числе в виде дивидендов, выплачиваемых ООО «БАЗ» своему учредителю Частной компании ДОАН Б.В. в проверяемом периоде являлся гражданин Щербаков В.И.

Указанное обстоятельство подтверждается ответом, полученным от государственных органов Королевства Нидерландов, в рамках соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество».

В соответствии с полученной информацией, «…В 2010-2011 годах компанией DOAN B.V. управляли: Люк Роберт (Luc Robert)… Согласно заявлению г-на Роберта, конечным бенефициаром является Щербаков Владимир…».

Таким образом, Щербаков В.И., являясь конечным бенефициаром, обладает правом владеть, пользоваться и распоряжаться доходом компании «ДОАН Б.В.», т.е. фактическим правом на определение дальнейшей экономической судьбы дохода. При этом, структура дохода компании «ДОАН Б.В.» в 2010-2011 годах представляет собой исключительно дивиденды, полученные от ООО «БАЗ», чистая прибыль которого на 95% формируется за счет доходов от сдачи в аренду производственных мощностей организациям, входящим в группу компаний «АВТОТОР», в том числе заявителю.

Также установлено, что Щербаков Владимир Иванович по данным учетных/регистрационных дел организаций группы компаний «АВТОТОР» в периоде с 1995 по 2013 годы занимал следующие должности: председатель совета директоров, акционер ЗАО «АВТОТОР», член совета директоров ОАО «Калининградбуммаш», член совета директоров АО «КИА Балтика» (ООО «КИА-Балтика»), генеральный директор, учредитель ООО «Регионинвест», председатель совета директоров ООО «Автотор-1», член совета директоров, председатель правления, акционер ОАО КБ «Энерготрансбанк», член совета директоров ООО «Эллада Трейд», член совета директоров, генеральный директор ООО «Международный фонд частных инвестиций», член совета директоров ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» и др.

Так, в проверяемый период (2010-2011 годы) Щербаков В.И. получал доход по коду 2001 «Вознаграждение директоров и иные аналогичные выплаты, получаемые членами органа управления организации (совета директоров или иного подобного органа)» в следующих организациях: ООО «БАЗ», ООО «АВТОТОР Холдинг», ООО «АВТОТОР-1», ОАО КБ «Энерготрансбанк», ООО «Международный фонд частных инвестиций», ООО «Международный фонд инвестиций и приватизации».

При этом, сумма дохода Щербакова Владимира Ивановича в ООО «АВТОТОР Холдинг» и в ООО «БАЗ» в проверяемом периоде значительно превышала размер совокупного дохода всех членов Совета директоров названных организаций.

Так, например, доход Щербакова В.И. в ООО «АВТОТОР Холдинг» был в 2 раза больше, чем доход генерального директора, члена Совета директоров ООО «АВТОТОР Холдинг» Горбунова В.И.; по сравнению с остальными членами Совета директоров – в 5 и более раз больше.

По сравнению с членами Совета директоров ООО «БАЗ» доход Щербакова В.И. в указанной организации превышал более чем в 10 раз доходы соответствующих участников коллегиального органа управления.

Щербаков В.И. в качестве председателя Совета директоров ООО «БАЗ» голосовал за избрание генеральным директором ООО «БАЗ» Шонию В.Г., подписывавшим в 2010-2011 годах все договоры аренды с заявителем и протоколы согласования стоимости аренды (Протокол от 10.09.2008 № б/н).

Несмотря на переизбрание с 26.04.2010 года Председателя Совета директоров ООО «БАЗ», материалами проверки подтверждается, что вновь избранный Председатель Совета директоров Иванов И.Д. также являлся членом Совета директоров Коммерческого банка «Энерготрансбанк» (Председатель правления), в то время как Председателем совета директоров Банка в 2010, 2011 годах являлся Щербаков В.И., что подтверждается Годовыми отчетами Банка за 2010, 2011 годы.

Согласно данным сайта группы компаний «АВТОТОР», в разделе «менеджмент компании Автотор», Щербаков В.И. является председателем совета директоров группы компаний «АВТОТОР», что подтверждается Протоколом осмотра от 16.05.2013 № 160513: «…Владимир Иванович Щербаков является председателем Совета директоров группы компаний АВТОТОР, в состав которой входят предприятия и организации, занимающиеся в ОЭЗ Калининградской области производством автомобилей, сельскохозяйственной, пищевой продукции, бизнесом в других отраслях хозяйства».

Кроме того, инспекцией проанализирована общедоступная информация, размещенная на официальных порталах Правительства Российской Федерации, Правительства Калининградской области, в газетах и иных источниках, в результате чего абсолютно обоснованно сделаны следующие выводы.

Любые интервью, комментарии, связанные с производством автомобилей в Калининградской области на предприятиях группы компаний «АВТОТОР», даются Щербаковым В.И. Указанное лицо, представляясь председателем Совета директоров названной группы, является основателем проекта автомобилестроения в Калининградской области. В частности, Щербаков В.И. представляет производственные площадки автомобилестроительных заводов на встречах с различными должностными лицами федерального и регионального уровня, обладает исчерпывающей информацией и координирует направление в части взаимодействия производителей с иностранными партнерами и т.д.

Таким образом, судом установлено, что  со стороны ООО «БАЗ»:

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. получал доход в качестве члена органа управления организации, значительно превышающий совокупный доход всех участников Совета директоров ООО «БАЗ»;

- в период заключения первого договора аренды с Обществом являлся Председателем Совета директоров ООО «БАЗ»;

- избранный впоследствии (26.04.2010 года) Председатель Совета директоров ООО «БАЗ» Иванов И.Д. совместно с Щербаковым В.И. участвовал в 2010-2011 годах в Совете директоров ОАО КБ «Энерготрансбанк»;

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. являлся Председателем Совета директоров  ООО «Регионинвест», ОАО КБ «Энерготрансбанк», которые входили в число участников ООО «БАЗ», в том числе с долей участия более 20% (ОАО КБ «Энерготрансбанк»);

- Щербаков В.И. является бенефициаром, т.е. конечным получателем дохода (выгодоприобретателем) основного участника ООО «БАЗ» - Частной компании «ДОАН Б.В.».

Со стороны заявителя и ООО «АВТОТОР Холдинг»:

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. получал доход в качестве члена органа управления организации, значительно превышающий совокупный доход всех участников Совета директоров ООО «АВТОТОР Холдинг»;

- Щербаков В.И. является Председателем Совета директоров группы компаний «АВТОТОР», основателем проекта автомобилестроения в Калининградской области, представляет производственные площадки автомобилестроительных заводов на встречах с первыми лицами страны и Калининградской области;

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. являлся Председателем Совета директоров участников ООО «АВТОТОР Холдинг» - ООО «Регионинвест», ОАО КБ «Энерготрансбанк».

Принимая во внимание изложенное, суд полагает, что Щербаков В.И. имел возможность оказывать влияние на условия и результаты сделок между ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» и ООО «БАЗ» по аренде производственных мощностей, в том числе по вопросам согласования размера арендной платы.

Кроме того, установлено, что на собраниях участников ООО «БАЗ» (учредитель – Частная компания ДОАН Б.В) и производственных предприятий группы компаний «АВТОТОР» (учредитель - Частная компания с ограниченной ответственностью «ПАЙНГРОУВ ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» владеющая ими через ООО «АВТОТОР Холдинг»), интересы последних по доверенности представляла Тушканова Наталия Александровна. Материалами дела подтверждено, что Частная компания с ограниченной ответственностью «ПАЙНГРОУВ ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» также владеет долей участия в размере 30% в ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД».

Инспекцией установлено и подтверждено представленными доказательствами, что в качестве представителя Частной компании ДОАН Б.В. Тушкановой Натальей Александровной подписан учредительный договор ООО «БАЗ» от 18.09.2007 года.

Также, Тушканова Н.А. являлась Председателем совместного общего собрания участников ООО «БАЗ» и ООО «Эллада» (Протокол от 02.06.2008 года), на котором принимались решения о внесении изменений в Устав ООО «БАЗ», подписании новой редакции учредительного договора и др. Указанным лицом, от имени частной компании ДОАН Б.В., подписан договор от 15.02.2007 года купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Автотортехобслуживание».

Согласно сведениям по форме 2-НДФЛ за 2009-2013 годы  Тушканова Н.А. получала доход в ООО «Международный фонд частных инвестиций», генеральным директором которого с 2005 года (в том числе в проверяемом периоде) являлся Иванов И.Д., одновременно являвшийся в 2010-2011 годах участником Совета директоров ОАО Коммерческий банк «Энерготрансбанк» (Председатель совета директоров -  Щербаков В.И.).

Учитывая изложенное, интересы иностранных организаций – участников, как ООО «БАЗ», так и иных организаций группы компаний «АВТОТОР», в том числе заявителя, в период с 2007 по 2013 год представляла по доверенности Тушканова Н.А., получавшая доход в организации, генеральный директор которой является аффилированным лицом по отношению к ООО «БАЗ» и заявителю (посредством аффилированности с Щербаковым В.И., ООО «АВТОТОР Холдинг» и т.д.). Одним из участников ООО «Международный фонд частных инвестиций» являлось ООО «Регионинвест» (Председатель совета директоров Щербаков В.И.).

Председателем совета директоров ООО «Международный фонд частных инвестиций» в проверяемом периоде являлась Филатова Н.М., которая одновременно являлась в 2010-2011 годах членом совета директоров, как ООО «АВТОТОР Холдинг» (управляющая компания заявителя), так и ООО «БАЗ».

Кроме того, инспекцией установлены иные факты, свидетельствующие о взаимозависимости ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» и ООО «БАЗ».

Единый адрес местонахождения: ООО «БАЗ», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД», ЗАО «АВТОТОР», ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «АВТОТОР Холдинг» зарегистрированы и фактически расположены по одному адресу: г. Калининград, Магнитогорская ул., д. 4.

Осуществление расчетов с использованием одного банка: расчетные счета ООО «БАЗ», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД», ООО «АВТОТОР Холдинг» и др. открыты в одном банке – ОАО КБ «Энерготрансбанк», членами совета директоров которого являлись Иванов И.Д. (председатель правления) и Щербаков В.И. (председатель совета директоров). При этом, ОАО КБ «Энерготрансбанк» являлся участником ООО «БАЗ», с долей участия более 20%.

ООО «АВТОТОР Холдинг», являясь администратором домена avtotor.ru c 10.06.2008 года (в том числе в проверяемом периоде), публикуя информацию о реализации инвестиционного проекта ООО «БАЗ», относит производственные мощности, принадлежащие ООО «БАЗ», а также осуществляемые им инвестиции, к единому бизнес-процессу группы компаний «АВТОТОР» (письмо ЗАО «РСИЦ» от 07.06.2013 № 1546-С).

Собственниками производственных мощностей ООО «БАЗ», сдаваемых в проверяемом периоде в аренду ЗАО «АВТОТОР», ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» ранее являлись, в том числе, организации группы компаний «АВТОТОР».

Вклады в уставный капитал ООО «БАЗ» произведены организациями, входящими в группу компаний «АВТОТОР», одномоментно и сразу после внесения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ, что свидетельствует о согласованности действий организаций группы компаний «АВТОТОР» (совместном создании «имущественного центра», имеющего льготное налогообложение), направленных на получение необоснованной налоговой выгоды в виде льготирования прибыли организаций, не являющихся резидентами особой экономической зоны.

В период с 2004 по 2012 годы организации группы компаний «АВТОТОР», в том числе ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД», ООО «БАЗ» наделяли правом представлять их интересы по доверенности одних и тех же физических лиц (Багдасарова (Степанова) Анна Юрьевна, Степанова Инесса Александровна). При этом, указанные физические лица являлись работниками ООО «Международный фонд частных инвестиций».

Также инспекцией установлено, что ООО «АВТОТОР Холдинг» осуществляло разработку и сопровождение инвестиционного проекта производственной площадки ООО «БАЗ» с целью получения специального статуса Резидента ОЭЗ, сопровождение и представление (по необходимости) в органах власти инвестиционного проекта по договору от 01.10.2006 № 11 САУ/2006.

В течение 2005-2006 годов ООО «АВТОТОР Холдинг» оказывало инжиниринговые услуги, охватывающие все этапы появления новой продукции на рынке, информационные, консультативные и внедренческие услуги, услуги по обеспечению повышения эффективности бизнеса.

Помимо изложенных обстоятельств, возможность отдельных лиц оказывать влияние на условия и результаты сделок между заявителем и ООО «БАЗ» доказывается налоговым органом посредством анализа фактического участия иных физических лиц в органах управления организаций группы компаний «АВТОТОР».

Горбунов Валерий Иосифович занимал следующие должности: генеральный директор, член совета директоров (председатель собрания) ООО «АВТОТОР Холдинг», генеральный директор ООО «АВТОТОР групп», председатель собрания участников ООО «Автотортехобслуживание».

Филатова Наталия Михайловна занимала следующие должности: генеральный директор ООО «Регионинвест», член совета директоров, председатель собрания участников ООО «БАЗ», член совета директоров ООО «АВТОТОР Холдинг», председатель собрания участников ООО «Национальная автомобильная группа».

Соколов Валерий Николаевич занимал следующие должности: член совета директоров ООО «БАЗ»; председатель совета директоров, акционер ЗАО «АВТОТОР»; член совета директоров, генеральный директор ОАО «Калининградбуммаш»; член совета директоров АО «КИА Балтика» (ООО «КИА-Балтика»); член совета директоров, генеральный директор ООО «Автотор-1»; член совета директоров ООО «Эллада Трейд»; генеральный директор ООО «АВТОТОР Холдинг»; член совета директоров, генеральный директор ООО «Международный фонд частных инвестиций»; генеральный директор ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД»; член совета директоров ЗАО «АВТОТОР-менеджмент»; аналогичные должности в иных организациях группы компаний «АВТОТОР».

Сучкова