Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2015 по делу n А56-55290/2014. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

налоговым органом установлено, что в нарушение статей 40, 247, пункта 1 статьи 252, пункта 6 статьи 274 НК РФ с учетом положений постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» от 12.10.2006 № 53 (далее – Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53) ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» необоснованно занижена налоговая база по налогу на прибыль организаций за 2010-2011 годы в результате завышения расходов на аренду производственных мощностей в 2010 году на 2 874 338 134 рубля, в 2011 году на 3 943 191 528 рублей.

Основанием для указанного вывода послужило установление налоговым органом обстоятельств, свидетельствующих о совершении заявителем совместно с иными лицами, входящими в группу компаний «АВТОТОР» согласованных действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды при необоснованном использовании льготного налогообложения Особой экономической зоны в Калининградской области, предусмотренного пунктом 6 статьи 288.1 НК РФ в отношении дохода, получаемого производственными предприятиями группы.

Вышеуказанная схема ведения финансово-хозяйственной деятельности и использования льготного налогообложения для резидентов ОЭЗ, по мнению контролирующего органа, позволила группе компаний «АВТОТОР», в том числе заявителю, минимизировать налоговую базу по налогу на прибыль организаций, путем отражения расходов в виде арендной платы у производителей автомобилей (арендаторов) и смещения центра прибыли на ООО «БАЗ» (арендодателя), который в свою очередь имеет льготное налогообложение по налогу на прибыль организаций в соответствии со статьей 288.1 НК РФ.

Помимо направленности действий налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды, инспекцией установлено отклонение цен по сделкам за приобретаемые услуги по аренде более чем на 20% от рыночной цены, определяемой в соответствии со ст. 40 НК РФ, в результате чего налоговым органом произведен расчет расходов общества на аренду, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен.

Налогоплательщик, оспаривая решение инспекции, полагал, что налоговым органом не доказан факт получения обществом необоснованной налоговой выгоды и его участия в противоправной схеме, основания для проверки ценообразования по сделкам аренды отсутствуют.

Как следует из материалов дела  в 2010-2011 годах между ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» и ООО «Балтийские автомобильные заводы» (далее – ООО «БАЗ», арендодатель) заключены договоры аренды производственных мощностей от 01.01.2010 № 3/01-10, от 01.09.2010 № 6/08-10, от 01.08.2011 № 4/07-11 (с учетом приложений, изменений, дополнений).

Исходя из предмета договоров ООО «БАЗ» сдает, а заявитель принимает во временное пользование производственные мощности (расположенные по адресу: г. Калининград, ул. Магнитогорская, 4), представляющие собой совокупность основных производственных фондов, в том числе зданий, сооружений и установленного в них оборудования для производства продукции промышленного и бытового назначения, в соответствии с внедренными технологическими процессами. Сумма затрат по вышеуказанным договорам за 2010 год составила 2 939 262 712 руб., за 2011 год – 4 065 000 000 руб.

Налоговым органом проведены контрольные мероприятия в отношении контрагента налогоплательщика по договору аренды ООО «БАЗ» и установлено следующее.

ООО «БАЗ» включено в реестр резидентов Особой экономической зоны в Калининградской области 11.12.2006 года, после чего у данного резидента происходило аккумулирование имущества и денежных средств организаций группы компаний «АВТОТОР».

В соответствии с данными учетного (регистрационного) дела ООО «БАЗ» 18.12.2006 года уставный капитал организации увеличен с 10 000 руб. до 1 494 499 375 руб. на основании заявлений ЗАО «АВТОТОР», ООО «Автотортехобслуживание», ОАО «КАЛИНИНГРАДБУММАШ», ООО «АВТОБАЛТИКА МОТОРС», ООО «Эллада Трейд» о приеме в состав участников ООО «БАЗ» и внесении вкладов в его уставный капитал зданиями, сооружениями и оборудованием, принадлежащим им на праве собственности, о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.12.2006 года.

Впоследствии, уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен:

- до 1 710 000 010,26 руб. (на основании заявлений участников), о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.02.2007 года;

- до 1 737 398 237,93 руб. за счет дополнительного вклада ООО «АВТОБАЛТИКА МОТОРС», о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 10.12.2007 года.

Увеличение уставного капитала подтверждено Протоколами внеочередных собраний участников ООО «БАЗ» от 18.12.2006 года, от 15.02.2007 года, от 01.11.2007 года, а также сведениями ЕГРЮЛ.

Таким образом, в течение одного года с момента включения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ, указанный резидент стал собственником всех производственных мощностей, предназначенных для производства автомобилей, включая здания административных корпусов и производственных цехов, которые впоследствии передаются в аренду организациям группы компаний «АВТОТОР». Одним из арендаторов соответствующих производственных мощностей в 2010-2011 годах является заявитель.

В 2007 году уставный капитал ООО «БАЗ» на 99,9% приобретен Частной компанией «ДОАН Б.В.» (Нидерланды), о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.02.2007 года, от 28.12.2007 года, вследствие чего указанная иностранная организация становится основным участником ООО «БАЗ» (Протокол внеочередного собрания участников ООО «БАЗ» от 20.12.2007 года).

Впоследствии уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен за счет переоценки основных фондов и нераспределенной прибыли прошлых лет до 6 738 730 000 руб., что подтверждается Протоколом внеочередного собрания участников ООО «БАЗ» от 23.04.2008 года, а также записью в ЕГРЮЛ от 29.05.2008 года.

Исходя из Протокола совместного общего собрания участников ООО «БАЗ» от 02.06.2008 года к ООО «БАЗ» присоединено ООО «Эллада», о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 03.07.2008 года.

Таким образом, материалами дела подтверждено, что указанные вклады в уставный капитал ООО «БАЗ» произведены организациями, входящими в группу компаний «АВТОТОР», одномоментно (в течение одного года) и сразу после внесения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ.

В 2010-2011 годах ООО «БАЗ» пользовался льготой по налогу на прибыль организаций, в соответствии с п. 6 ст. 288.1 НК РФ резиденту ОЭЗ установлена ставка 0 в отношении налога на прибыль организаций.

При этом, ООО «БАЗ» выплачивались дивиденды, соответствующие чистой прибыли, подлежащей распределению (выписки внеочередных собраний участников от 12.05.2011 года, 28.07.2011 года, 11.10.2011 года и др., валютные платежные поручения от 24.05.2011 №№ 23, 25, от 11.05.2011 № 20, от 26.10.2011 № 66, 68, от 27.10.2011 № 71, от 26.08.2011 № 61, от 18.08.2011 № 55 и др.). Дивиденды выплачивались участникам ООО «БАЗ» (Частная компания «ДОАН Б.В.» и ООО «Регионинвест»).

Совершение сторонами указанных действий совпадает с вступлением в действие Федерального закона от 10.01.2006 № 16-ФЗ «Об Особой экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», которым были урегулированы отношения, возникающие в связи с созданием, функционированием и прекращением функционирования Особой экономической зоны в Калининградской области с учетом геополитического положения Калининградской области в целях ускорения ее социально-экономического развития. Статья 17 данного федерального закона предусматривает, что в особой экономической зоне применяется особый порядок уплаты налога на прибыль организаций резидентами, установленный ст. 288.1 НК РФ.

В соответствии со ст. 288.1 НК РФ резиденты Особой экономической зоны в Калининградской области уплачивают налог на прибыль организаций в соответствии с настоящей главой, за исключением случаев, установленных настоящей статьей.

Резиденты используют особый порядок уплаты налога на прибыль организаций, установленный настоящей статьей, в отношении прибыли, полученной от реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, при условии ведения резидентами раздельного учета доходов (расходов), полученных (произведенных) при реализации инвестиционного проекта, и доходов (расходов), полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности.

В случае если раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, и доходов (расходов), полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности, не ведется, налогообложение прибыли, полученной при реализации данного инвестиционного проекта, производится в соответствии с настоящей главой начиная с того квартала, в котором было прекращено ведение такого раздельного учета.

В целях указанной статьи налоговой базой по налогу на прибыль от реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области признается денежное выражение прибыли, полученной при реализации данного инвестиционного проекта и определяемой на основании данных раздельного учета доходов (расходов) (полученных (произведенных) при реализации этого инвестиционного проекта) и доходов (расходов) (полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности), к которым применяются положения настоящей главы.

Доходами, полученными при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг), произведенных в результате реализации данного инвестиционного проекта, за исключением производства товаров (работ, услуг), на которые не может быть направлен инвестиционный проект.

 В течение шести календарных лет со дня включения юридического лица в единый реестр резидентов Особой экономической зоны в Калининградской области налог на прибыль от реализации им товаров (работ, услуг), полученную при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области и определенную в соответствии с настоящей главой и федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, взимается по ставке 0 в отношении налога на прибыль организаций (п. 6 указанной статьи).

Следовательно, указанный закон позволяет облагать по ставке 0 процентов доход, полученный в результате реализации инвестиционного проекта, но не весь доход получаемый резидентом на территории Особой экономической зоны в Калининградской области.

Налоговым органом, с учетом установленных в ходе выездной налоговой проверки обстоятельств, сделан вывод об аффилированности ООО «БАЗ» и производственных предприятий группы: ООО «ЭЛЛАДА-ИНТЕРТРЕЙД» (проверяемый налогоплательщик), ЗАО «АВТОТОР», ЗАО «АВТОТОР-менеджмент».

В ходе  налоговой проверки инспекцией направлен запрос в Федеральную антимонопольную службу с целью установления факта аффилированности заявителя и ООО «БАЗ». Согласно полученному ответу Федеральной антимонопольной службы от 16.05.2013 № ЦА/18915-ДСП/13 в отношении перечня физических и юридических лиц, входящих в группу лиц ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» и ООО «БАЗ» входят в одну группу лиц друг с другом, а также с иными производственными предприятиями группы (ЗАО «АВТОТОР», ЗАО «АВТОТОР-Менеджмент», а также иными юридическими и физическими лицами, имеющими значение для предмета проверки (ООО «АВТОТОР Холдинг», ООО «АВТОТОР групп», Частная компания «ДОАН Б.В.», ООО «Частные инвестиции», Щербаков В.И., Щербаков С.В., Горбунов В.И. и др.).

Принимая во внимание указанные обстоятельства, общество и ООО «БАЗ» входят в одну группу лиц, согласно сведениям Федеральной антимонопольной службы, т.е. являются аффилированными лицами и могут быть признаны судом взаимозависимыми лицами по основанию пункта 2 статьи 20 НК РФ.

Аффилированность ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» и ООО «БАЗ» подтверждается также иными обстоятельствами, установленными в ходе проверки.

Основным участником заявителя является ООО «АВТОТОР Холдинг». В проверяемом периоде (2010-2011 годы) доля участия ООО «АВТОТОР Холдинг» в обществе составляла 70,9%. Следовательно, указанные лица являются взаимозависимыми по подпункту 1 пункта 1 статьи 20 НК РФ в силу непосредственного участия одной организация в другой, в доле, превышающей 20 процентов.

Инспекцией установлена аффилированность заявителя и ООО «БАЗ» через ООО «АВТОТОР Холдинг».

Участниками ООО «АВТОТОР Холдинг» начиная с 2005 года являлись:   ООО «АВТОТОР-1» - 99,999%; ЗАО «Регионинвест» - 0,001%. Эти же лица в соответствии с данными ЕГРЮЛ являлись учредителями ООО «БАЗ» в следующих долях: ООО «АВТОТОР-1» (99,9%) и ООО «Регионинвест» (0,1%).

Впоследствии состав участников ООО «АВТОТОР Холдинг» и ООО «БАЗ» менялся и в проверяемом периоде (2010-2011 годы) выглядел следующим образом.

ООО «АВТОТОР Холдинг»: ООО «Национальная Автомобильная группа» (доля участия 86,1%), ОАО КБ «Энерготрансбанк» (13,9%) и ООО «Регионинвест» (0,001%). В 2011 году доля участия в размере 29,7% (из доли ООО «Национальная Автомобильная группа») стала принадлежать ООО «АВТОТОР Холдинг». Указанные обстоятельства подтверждаются Протоколами собрания участников ООО «АВТОТОР Холдинг» от 05.04.2010 года, от 05.04.2011 года.

ООО «БАЗ»:

 до 15.10.2010 года: Частная компания ДОАН Б.В. (доля участия 77,0%), ОАО КБ «Энерготрансбанк» (20,1%), ООО «АВТОТОР-1» (2,9%) и ООО «Регионинвест» (0,0007%), что подтверждается Протоколом годового общего собрания участников от 26.04.2010 года;

с 15.10.2010 года: Частная компания ДОАН Б.В. (доля участия 99,9993%) и ООО «Регионинвест» (0,0007%), что подтверждается Протоколами внеочередного общего собрания участников от 15.10.2010 года, годового общего собрания участников от 06.04.2011 года.

Таким образом, в состав участников обществ входили одни и те же лица, как в момент учреждения обществ (ООО «АВТОТОР-1», ООО «Регионинвест»), так и в проверяемом периоде (ОАО КБ «Энерготрансбанк», ООО «Регионинвест»). ООО «АВТОТОР Холдинг» является основным участником проверяемого налогоплательщика, следовательно, установлены множественные пересечения в схеме владения обществами через ООО «АВТОТОР Холдинг».

Также установлено, что основным участником ООО «БАЗ» в 2010-2011 годах являлась Частная компания ДОАН Б.В., с долей участия 99,9993%.

Частная компания ДОАН Б.В. в свое время являлась участником ООО «АВТОТОР-1» с долей участия 72,2% (Протокол внеочередного общего собрания участников от 26.12.2005 года), которая, как уже было сказано выше, владела долей в уставном капитале ООО «АВТОТОР Холдинг» в размере 99,999% (Протокол внеочередного общего собрания участников от 27.06.2005 года).

Впоследствии состав участников ООО «АВТОТОР-1»