"Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России" (Марышева Н.И.) ("Волтерс Клувер", 2007)

<*>.
--------------------------------
<*> См.: Базедов Юрген. Унификация международного частного права в Европейском союзе. Международное публичное и частное право. 2003. N 3 (12). С. 47.
Пока в рамках компетенции Сообщества единых коллизионных норм в области семейного права не создано. Однако готовится проект Регламента относительно определения законодательства, применимого к разводу (так называемый Регламент "Рим III") <*>.
--------------------------------
<*> См.: Rolf Wagner. EG - Kompetenz fur das Internationale Privatrecht in Ehesachen? Rabels Zeitschrift fur auslandisches und Internationales Privatrecht. B.68 (2004). H. 1. S. 119 - 153.
В процессуальной сфере вопросы, затрагивающие семейное право, получили разрешение в Регламенте Совета ЕС N 2201/2003 от 27 ноября 2003 г., относящемся к юрисдикционной компетенции, признанию и исполнению решений по семейным делам и делам об ответственности родителей, отменяющем Регламент N 1347/2000 <*>. Регламент применяется к делам о разводе, установлении раздельного проживания супругов, признании брака недействительным; о назначении, осуществлении, передаче, полном или частичном лишении прав в области родительской ответственности. Правила компетенции сформулированы исходя из интересов ребенка, в частности исходя из критерия его обычного проживания. При разводе учитывается совместное место жительства супругов, а также ряд других критериев. Обеспечивается признание решений, вынесенных в одном из государств-участников, в других государствах без специального производства (подробнее о данном Регламенте и о конвенциях, действующих в области международного гражданского процесса, см. далее гл. III).
--------------------------------
<*> Текст см.: Литвинский Д.В. Признание иностранных судебных решений по гражданским делам (сравнительно-правовой анализ французского законодательства, судебной практики и юридической доктрины). СПб., 2005. С. 758 - 805. Отмененный Регламент N 1347/2000, в свою очередь, базировался на положениях Брюссельской конвенции о компетенции, признании и исполнении решений по семейным делам от 28 мая 1998 г., которая, однако, не вступила в силу.
§ 3. Коллизионные нормы семейного права
1. Коллизионные нормы (включая коллизионные нормы семейного права) являются центральным институтом международного частного права независимо от того, как определяют его природу и сферу действия отдельные авторы и даже научные направления в правовой науке <*>.
--------------------------------
<*> См.: Садиков О.Н. Коллизионные нормы в современном международном частном праве // Советский ежегодник международного права 1982. М., 1983. С. 206.
Коллизионная норма ввиду ее особого назначения весьма специфична. В ее структуре обычно различают объем (указание на те отношения, для регулирования которых она предназначена) и привязку (критерий для определения подлежащего применению права). Например, в правиле "личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства" в словах "личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов" выражен объем, а в последующих словах - привязка коллизионной нормы.
Некоторые авторы выделяют кроме этих двух элементов еще и санкцию <*>. О.Н. Садиков полагает, что коллизионная норма, помимо объема и привязки, содержит третий элемент - гипотезу, указывающую на условия применения данной нормы в интересах достижения более точных и гибких правовых решений <**>.
--------------------------------
<*> См.: Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2001. С. 98 - 100.
<**> См.: Садиков О.Н. Указ. соч. С. 207 - 210.
Развитие коллизионного права приводит к усложнению, дифференциации коллизионных норм, использованию в законодательстве как отдельных норм, так и их сочетания. Фиксация условий применения коллизионной нормы в самой этой норме, о которой говорит О.Н. Садиков, является одним из проявлений такой дифференциации. Но усложнение нормы может проявляться и в некотором "раздроблении" объема коллизионной нормы и создании нескольких коллизионных норм взамен одной или в создании вместо одной нескольких привязок, являющихся либо альтернативными, либо дополняющими одна другую. Юридико-технические приемы весьма разнообразны. Коллизионные нормы, относящиеся к определенному общему кругу регулирования, нередко объединяются в законах в системные образования со взаимосвязанными элементами общего регулирования, иногда с привлечением норм, примыкающих к коллизионным. Например, посвященная усыновлению ст. 165 СК РФ содержит группу норм, определяющих:
1) право, подлежащее применению к усыновлению в России российских детей иностранцами и детей, являющихся иностранными гражданами (коллизионные нормы);
2) условия признания в России усыновления, произведенного за границей;
3) порядок защиты за границей усыновленных ранее российских детей.
Кроме того, ст. 165 СК РФ содержит общую "защитную" норму, обеспечивающую соблюдение установленных российским законодательством прав ребенка во всех регулируемых данной статьей случаях.
При таком "системном" регулировании часто формулируется общая, основная коллизионная норма, а вслед за ней - специальные нормы, либо детализирующие, дополняющие ее, либо являющиеся изъятием из общего правила. Например, такой "многоступенчатый" характер носит правило ст. 161 СК РФ: "Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на территории Российской Федерации законодательством Российской Федерации".
Коллизионные нормы семейного права предназначены для регулирования осложненных иностранным элементом семейных отношений, понятие которых, если говорить о применении российского права, определено в ст. 2 СК РФ. К ним относятся нормы, определяющие условия и порядок вступления в брак, прекращение брака и признание его недействительным, личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами. Семейное законодательство определяет также формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Отношения в области опеки и попечительства, ранее регулировавшиеся в КоБС РСФСР, ныне как область гражданского права рассматриваются в ГК РФ (ст. 31 - 41). Соответственно и коллизионная норма об опеке и попечительстве помещена в ГК РФ (ст. 1199).
Что касается привязки, то здесь прежде всего надо иметь в виду, что она может отсылать к праву одного определенного государства (односторонняя коллизионная норма) или, в зависимости от использованного в ней критерия, к праву того или иного государства (двусторонняя коллизионная норма; привязка в этом случае именуется формулой прикрепления).
В двусторонней коллизионной норме привязка допускает применение как закона страны суда, так и соответствующего иностранного закона, в односторонней же норме обычно указывается только на пределы применения права страны суда. Например, п. 1 ст. 156 СК РФ ("Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации") содержит одностороннюю коллизионную норму, а п. 4 этой статьи ("Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства") - двустороннюю коллизионную норму. К результату выбора права двусторонняя коллизионная норма относится безразлично: она отсылает к праву любого государства, без какой-либо "дискриминации". Отношение к этому постулату требует, однако, определенной корректировки. Как отмечает В.П. Звеков, "процесс преодоления коллизионной проблемы носит далеко не механический характер, сами же коллизионные нормы - и в этом одна из важнейших особенностей современного коллизионного права - перестают быть "нейтральными", "безразличными" по отношению к выбору с их помощью применимого права, подчиняя его выбор "запрограммированным" в коллизионных нормах, их содержании и структуре приоритетам" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Звеков В.П. Указ. соч. С. 53 - 54.
Отсылка коллизионной нормы к праву того или иного государства означает отсылку к правовой системе соответствующего государства в целом, включая наряду с законодательством иные нормы права, а также правоприменительную практику и доктрину. "Наше право, - пишет А.А. Рубанов, - взаимодействует с правом других стран как с единым целым" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1994. С. 178.
2. Привязки в коллизионных нормах семейного права отличаются большой сложностью, и это касается не только российского права. Специфика семейных отношений вынуждает законодателя быть осторожным в выборе тех или иных привязок, в особенности применительно к отношениям, затрагивающим личность человека. В этой области, как и в вопросах личного статуса по гражданским делам, применяется обычно личный закон каждого из участников отношения.
Понимание личного закона в отдельных странах различается: им считают либо закон гражданства (lex patriae), либо закон места жительства (lex domicilii). Личный закон в форме закона домицилия распространен наиболее широко в странах англо-американского общего права (Великобритании, США, Канаде, Индии, в некоторых странах Латинской Америки), а в форме закона гражданства - в большинстве европейских стран, ряде стран Латинской Америки, странах СНГ и других. В некоторых странах применяется "смешанная" система, когда для регулирования привлекаются обе привязки. Во многих странах используется обобщающее понятие личного закона.
В России такое общее понятие введено в ГК РФ (ст. 1195). Под личным законом физического лица ГК РФ понимает право страны, гражданство которой лицо имеет. Однако личным законом иностранных граждан, имеющих место жительства в России, является российское право. Специальные правила относительно определения личного закона действуют для лиц, имеющих несколько гражданств, а также для лиц без гражданства и беженцев.
2.1. СК РФ не прибегает к общему понятию личного закона, определяя подлежащее применению право по каждому виду семейных отношений. Если говорить об основной коллизионной привязке в области семейных отношений, то еще не так давно это была привязка к советскому праву. Особенности советского семейного права, основывавшегося на принципах социалистического права, приводили к утверждению в коллизионных вопросах начала строгой территориальности, если только иное не устанавливалось в международном договоре. "Территориальность" же выражалась в применении (во всех случаях) к семейным отношениям с участием иностранных граждан советского закона. Эта позиция была выражена и в доктрине. Таким образом, на практике и в советском законодательстве находила отражение позиция о нежелательности действия в России норм "чуждого" советской правовой системе иностранного семейного права, связанная с обособленностью советской правовой системы.
Изменение статуса России в мировом сообществе, переход к большей открытости общества, закрепление в Конституции РФ новых приоритетов принципиально изменили подход к способу определения права, подлежащего применению к семейным отношениям с иностранным элементом. В СК РФ 1995 г. законодатель при выборе привязок принимал во внимание в первую очередь связь конкретного вида отношений с тем или иным государством, в том числе иностранным. Сфера использования привязки к российскому праву была значительно сужена. Действительно, жесткое применение к любым семейным отношениям российского законодательства вошло в противоречие с интересами самих участников отношений, в частности российских граждан за границей. Так, неприменение иностранного права вело к тому, что в тех государствах, где определяющим признается закон гражданства супруга, соответствующие акты российских учреждений (например, заключение брака) могли оказаться непризнанными и нереализованными.
В настоящее время в коллизионном семейном праве России место привязки к российскому праву во многих нормах занимает привязка к закону страны гражданства лица. Связь с гражданством признана решающей при определении права, подлежащего применению к условиям заключения брака, к установлению отцовства, усыновлению. Как видно, именно этой привязке, отражающей достаточно прочную и устойчивую связь лица с государством, отведена ведущая роль при решении вопросов, связанных с определением личного семейного статуса гражданина. Понятие иностранного гражданина определено в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" <*> и в Федеральном законе от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" <**> (см. подробнее далее). При наличии у лица нескольких гражданств привязка к закону страны гражданства понимается в российском праве как привязка к российскому законодательству, если одно из гражданств - российское. Если же оба гражданства - иностранные, применяется законодательство того из государств гражданства, которое выберет данное лицо (ст. 156 СК РФ). Содержащееся в СК РФ правило, определяющее право, подлежащее применению при наличии у лица нескольких иностранных гражданств (если закон предписывает применение закона страны гражданства), отличается от нормы п. 4 ст. 1195 ГК РФ, где установлено применение закона того из государств гражданства, где лицо имеет место жительства. Например, если гражданин Франции, имеющий также гражданство Германии и проживающий в Германии, заключает сделку, его гражданская дееспособность при заключении сделки, если эта дееспособность подчиняется закону его гражданства, будет определяться в России по закону Германии. Если же этот гражданин женится в Москве на российской гражданке, условия вступления его в брак могут быть подчинены по выбору этого лица германскому или французскому праву.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 22. Ст. 2031.
<**> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032.
Некоторые иностранные законы допускают и другие варианты. Так, Закон Кореи 2001 г. о международном частном праве предписывает применение в этом случае права того государства, с которым лицо наиболее тесно связано (§ 3).