"Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России" (Марышева Н.И.) ("Волтерс Клувер", 2007)

норм в СК РФ как своего рода ревизию, которой, возможно, должны подвергнуться многие нормы или институты СК РФ, еще не получившие соответствующей регламентации <*>. Такая позиция в определенной мере лежит в русле высказываний других авторов по поводу будущей судьбы коллизионного регулирования в международном частном праве. Так, Е.В. Кабатова обращает внимание на то, что "классический коллизионный метод требует определенного исправления и корректировки", и утверждает, что современное состояние международного частного права дает основание говорить о постепенном снижении роли классических коллизионных привязок и замене их небольшим числом основных принципов, которые будут направлять поиски суда в нахождении применимого права. К таковым относятся: принцип нахождения наиболее тесной связи правоотношения с конкретным правопорядком, принцип нахождения наиболее благоприятного правопорядка, учет императивных норм страны суда и третьей страны. В отдаленном будущем предполагается полное вытеснение классического коллизионного метода <**>.
--------------------------------
<*> См.: Федосеева Г.Ю. Неправовая сторона брачно-семейных отношений и учет международного характера при рассмотрении дел об определении места жительства ребенка // Lex Russica. Научные труды МГЮА. 2004. N 4. С. 1018.
<**> См.: Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Международное частное право: современная практика. Сборник статей. М., 2000. С. 14 - 15.
Трудно отрицать происходящие в международном частном праве изменения, выражающиеся в усиливающемся взаимодействии способов регулирования, адаптации их к требованиям современного международного гражданского оборота, появлении новых "гибких" средств реагирования на такие требования (см. об этом далее). Но едва ли можно считать возможности коллизионных норм исчерпанными. Даже в очень далекой перспективе говорить об исчезновении коллизионного регулирования "столь же наивно, сколь и утверждать о неизбежности отмирания права при коммунизме" <*>. Нельзя упускать из виду, что все последние кодификации норм международного частного права, в том числе новейшие, например Закон Бельгии 2004 г. о международном частном праве, учитывая новые веяния, по существу большей частью используют все же классические способы коллизионного регулирования. В особенности это относится к семейному праву, соприкасающемуся иногда с весьма болезненными отношениями людей, правоотношениями, имеющими глубокие исторические, религиозные, нравственные и этнические корни. В области семейного права коллизионный способ регулирования, несомненно, является сейчас основным. Отход от "классического" регулирования приведет к резкому переходу к усмотрению суда. А всегда ли есть уверенность в справедливом и осторожном подходе российских судей? В семейных отношениях в настоящее время свертывание коллизионного регулирования, особенно применительно к российскому праву, представляется преждевременным.
--------------------------------
<*> См.: Жильцов А.Н., Муранов А.И. Указ. соч. С. 43.
§ 2. Источники коллизионного семейного права
Система источников коллизионного семейного права, как и система источников международного частного права в целом, отражает особенности регулируемых им отношений. С одной стороны, это российское законодательство, с другой - международные договоры. Судебные решения, в отличие от стран англо-американского права, не рассматриваются в России в качестве источника коллизионного семейного права, хотя, конечно, играют важную роль в выработке общей позиции правоприменительных органов в понимании и применении норм права. Не является источником коллизионного семейного права и доктрина, хотя и она может привлекаться, в частности при установлении содержания норм иностранного семейного права (п. 1 ст. 166 СК РФ).
1. Конституция Российской Федерации
Среди внутренних источников коллизионного семейного права первое место принадлежит Конституции РФ, которая имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории России. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ.
Положения гл. 2 Конституции "Права и свободы человека и гражданина" устанавливают основы правового статуса личности, в том числе и иностранных граждан и лиц без гражданства. Права и свободы человека и гражданина признаются и гарантируются согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ (ч. 1 ст. 17).
Статья 19 провозглашает равенство всех перед законом и судом и гарантирование государством равенства прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Мужчина и женщина имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации.
Согласно ст. 23 каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.
Материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях (ст. 38).
Провозглашается право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45). При этом каждому гарантируются судебная защита его прав и свобод и право в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты (ст. 46). Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 55).
Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации (ст. 62).
Для регулирования семейных отношений с иностранным элементом существенно положение ч. 4 ст. 15 Конституции РФ: "Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора".
Важны положения Конституции РФ о разграничении предметов ведения и полномочий между центральными органами государственной власти и органами государственной власти на местах. Регулирование тех или иных сфер отношений отнесено или исключительно к компетенции Российской Федерации (ст. 71), или к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (ст. 72). Семейное право, как и защита семьи, материнства, отцовства и детства, подпадает под действие ст. 72. Однако едва ли такой вывод может быть сделан в отношении регулирования семейных отношений с участием иностранцев как особой области, относящейся к международному частному праву. В данном случае в определенном смысле затрагиваются и международные отношения России. Кроме того, следует сослаться на п. "п" ст. 71, относящий к ведению Российской Федерации федеральное коллизионное право. Хотя это понятие иногда трактуется только как комплекс норм, отражающих "столкновение" федеральных законов и законов субъектов Федерации <*>, его широкая формулировка, на наш взгляд, позволяет включать сюда разного рода коллизионные нормы, в том числе и коллизионные нормы международного частного права <**>, т.е. и нормы, регулирующие коллизии в области семейного права.
--------------------------------

<*> См.: Комментарий к Конституции Российской Федерации. М., 2002. С. 547. Автор комментария к ст. 71 Б.С. Крылов считал, что данным пунктом охватываются "правовые нормы, регулирующие разрешение коллизий между законами как Федерации, так и ее субъектов, а также определяющие порядок разрешения конфликтов на договорной основе" и что "применение норм коллизионного права ограничивается стадией досудебного рассмотрения споров". Ю.А. Тихомиров рассматривает коллизионные нормы международного частного права как один из аспектов общей проблемы юридических коллизий. Положение п. "п" ст. 71 Конституции РФ трактуется им в основном тоже с позиций определения соотношения действия законов Федерации и ее субъектов (См.: Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия. М., 1994. С. 99 - 102); Он же. Коллизионное право. М., 2003. С. 282 - 283.
<**> В.П. Звеков считает, что коллизионные нормы международного частного права могут быть отнесены к системообразующей структуре федерального коллизионного права "с наибольшими основаниями" (Звеков В.П. Международное частное право. М., 2004. С. 71).
Практически коллизионное семейное право формируется на федеральном уровне - соответствующие нормы включены в СК РФ, действующий на всей территории России.
Внешняя политика и международные отношения Российской Федерации, как и международные договоры Российской Федерации, находятся в ведении Российской Федерации (п. "к" ст. 71 Конституции РФ). В то же время к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов отнесены координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров Российской Федерации (п. "о" ч. 1 ст. 72). Следует иметь в виду, что субъекты РФ имеют право осуществлять международные связи с субъектами иностранных федеративных государств, принимать участие в деятельности международных организаций и т.п. Но они не являются субъектами международного права в качестве суверенных государств и участниками межгосударственных отношений, не могут заключать договоры международно-правового характера. Только Российская Федерация вправе заключать международные договоры, составляющие часть ее правовой системы в соответствии со ст. 15 Конституции РФ <*>.
--------------------------------

<*> См.: Комментарий к Конституции Российской Федерации. М., 2002. С. 553 - 554.
Что касается судебной защиты прав, вытекающих из семейных отношений с иностранным элементом, то гражданско-процессуальное законодательство отнесено Конституцией РФ к ведению Российской Федерации (п. "о" ст. 71).
Конституция РФ среди источников международного частного права (в частности, применительно к семейным отношениям с иностранным элементом) занимает в России особое место. При обсуждении вопроса о действии в нашей стране решений Европейского суда по правам человека отмечалось, что в некоторых странах нормы Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (в которой участвует и Россия) стоят выше конституционных норм, как, например, в Австрии, в других же, в частности в ФРГ, - ниже. В России же - "ниже Конституции, но выше федерального законодательства" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Бюллетень Европейского суда по правам человека. Российское издание. 2006. N 1, где на с. 102 приводятся материалы обсуждения на Международном форуме по конституционному правосудию "Имплементация решений Европейского суда по правам человека в практике конституционных судов стран Европы" (Москва, 2005). После цитированных слов из выступления В.А. Туманова приводятся и иные позиции участников обсуждения. Так, по мнению Т.Г. Морщаковой, "Российская Конституция сама себя обязала следовать общепринятым международным нормам, и поэтому они выше Конституции".
2. Иные акты российского законодательства
При рассмотрении внутренних источников российского коллизионного семейного права прежде всего необходимо отметить, что в России семейное право рассматривается как самостоятельная отрасль права. Это находит выражение в отдельной его кодификации (СК РФ 1995 г., ранее - Кодекс о браке и семье (КоБС) РСФСР 1969 г.). Однако некоторыми авторами обосновывается и иная, близкая к принятой в западной доктрине, позиция, согласно которой семейное право - это обладающая значительной внутриотраслевой спецификой подотрасль гражданского права <*>. Что касается коллизионных норм семейного права, то они традиционно включаются в нашей стране в основополагающий федеральный отраслевой акт: КоБС РСФСР (нормы раздела V этого Кодекса практически повторяли правила соответствующего разд. V Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье 1968 г.), СК РФ 1995 г. Последний содержит разд. VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства", значительно расширенный по сравнению с ранее действовавшим. Будучи помещенными в СК РФ, коллизионные нормы семейного права не могут не подпадать под действие закрепленных в Кодексе общих начал и принципов семейного права (ст. 1 и следующие) и взаимодействуют с другими нормами этого Кодекса. Употребленные в коллизионных нормах понятия, если квалификация осуществляется по российскому праву, определяются на основании правил СК РФ (понятия семьи, члена семьи, брака, усыновления и т.д.).
--------------------------------
<*> См.: Антокольская М.В. Семейное право. М., 1999. С. 31.
В то же время по своей юридической природе коллизионные нормы семейного права не перестают быть нормами международного частного права и не могут остаться вне действия его общих принципов, нашедших наиболее полное выражение в нормах разд. VI части третьей ГК РФ (в СК РФ лишь две нормы - ст. 166 и ст. 167 - посвящены соответственно установлению содержания иностранного семейного права и ограничению применения норм иностранного семейного права).
Поскольку СК РФ допускает применение к имущественным и личным неимущественным отношениям членов семьи, не урегулированным семейным законодательством, гражданского законодательства, если это не противоречит существу семейных отношений (ст. 4 СК РФ), нормы разд. VI ГК РФ при недостаточности регулирования в СК РФ, очевидно, применяются и к семейным отношениям. Допускается применение гражданского законодательства к семейным отношениям и по аналогии (ст. 5 СК РФ).
2.1. Для СК РФ характерно расширение сферы законодательного регулирования семейных отношений с иностранным элементом по сравнению с ранее действовавшим законодательством. Тенденция к такому расширению проявлялась и ранее, когда в действовавший тогда Кодекс вносились соответствующие изменения и дополнения. Однако оставались нерешенными вопросы права, подлежащего применению, когда вставали