"Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации" (Пушкин А.В.) ("Юрист", 2007)

товара или его изготовителя.
Уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя в случаях, когда товарный знак содержит:
- обозначение, представляющее собой государственный герб, флаг или эмблему;
- официальное название государства, эмблему, сокращенное или полное наименование международной межправительственной организации;
- официальное контрольное, гарантийное или пробирное клеймо, печать, награду и другой знак отличия или сходное с ними до степени смешения, которое было включено как неохраняемый элемент на основании согласия соответствующего компетентного органа или его правообладателя, если товарный знак уступается лицу, которому такое согласие не предоставлено;
- обозначение, указывающее на место производства или сбыта товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, находящемуся в другом географическом объекте;
- обозначение, воспроизводящее официальное наименование и изображение особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях, фондах, если товарный знак уступается лицу, не имеющему согласия собственника;
- обозначение, зарегистрированное в качестве наименования места происхождения товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, не являющемуся обладателем свидетельства на право пользования этим наименованием места происхождения товара.
Уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение, когда она также осуществляется в отношении:
- части товаров, являющихся однородными с товарами, в отношении которых правообладатель товарного знака сохраняет за собой право на товарный знак;
- товарного знака, признанного в установленном порядке общеизвестным;
- товарного знака, воспроизводящего промышленный образец, право на который принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющий за собой право на промышленный образец;
- товарного знака, воспроизводящего фирменное наименование (или его часть), право на которое принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на фирменное наименование.
Регистрация договора производится в двухмесячный срок. На имя лица, которому уступлен товарный знак, выдается новое свидетельство на товарный знак с указанием в нем товаров (услуг), в отношении которых зарегистрирован договор об уступке товарного знака.
Покупка предприятия как имущественного комплекса
Основным преимуществом данного способа покупки бизнеса является то, что состав приобретаемого предприятия и составляющих его элементов определяется соглашением сторон. Стороны в зависимости от поставленных целей определяют целесообразность и необходимость включения в предмет сделки того или иного имущества: недвижимости, оборудования, нематериальных активов, обязательств.
Если иное не предусмотрено договором, к покупателю переходят права обозначения, индивидуализирующие данное предприятие: право на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации, как принадлежащие продавцу, так и полученные им на основе лицензионного соглашения.
Одна из лидирующих российских нефтяных компаний ОАО "Лукойл" заплатит более $400 млн. за 376 бензозаправок, принадлежащих ConocoPhillips (COP). Об этом сообщил 20 февраля глава компании Вагит Алекперов в своем интервью агентству Интерфакс.
Еще в декабре компания "Лукойл" объявляла, что собирается приобрести 156 заправочных станций в Бельгии, 49 в Финляндии, 44 в Чехии, 30 в Венгрии, 83 в Польше, а также 14 в Словакии. Однако компания не раскрывала финансовые подробности сделки. Сделка будет полностью завершена во второй половине 2007 года, когда она будет одобрена регулирующими государственными органами.
Однако у данного способа, как и у любого другого, имеются свои недостатки:
-------------------------------------------------¬
¦Покупка предприятия как имущественного комплекса¦
L----T--------------------------------------------
¦ -------------------------------------------¬
¦ ¦к покупателю не переходят права, ¦
+----------------+полученные продавцом на основании лицензии¦
¦ ¦на занятие соответствующей деятельностью ¦
¦ L-------------------------------------------
¦ -------------------------------------------¬
+----------------+сложная процедура приобретения ¦
¦ L-------------------------------------------
¦ -------------------------------------------¬
+----------------+необходимость найма персонала, заключения ¦
¦ ¦договоров с поставщиками, покупателями ¦
¦ L-------------------------------------------
¦ -------------------------------------------¬
L----------------+продажа предприятия облагается налогом ¦
¦на добавленную стоимость ¦
L-------------------------------------------
1. К покупателю не переходят права, полученные продавцом на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью, однако при передаче покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.
2. Предприятие как имущественный комплекс является объектом недвижимости и должно быть зарегистрировано в качестве такового в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (ЕГРП). Договор купли-продажи предприятия также подлежит обязательной государственной регистрации в соответствии с ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и считается заключенным с момента такой регистрации. Однако институт предприятия как имущественного комплекса не получил активного развития на практике и право собственности на него как объект недвижимости встречается достаточно редко. Наибольшее распространение получила регистрация в качестве предприятий автозаправочных комплексов. В связи с этим при осуществлении регистрационных действий могут возникнуть определенные сложности.
Также необходимо учитывать, что регистрация сделок с предприятиями как имущественными комплексами производится исключительно в центральном аппарате Федеральной регистрационной службы в г. Москве.
3. Процедура приобретения предприятия представляет собой достаточно сложную и длительную процедуру:
- необходимо провести предварительную инвентаризацию предприятия и подготовить акт инвентаризации;
- обеспечить получение технической документации на здания и сооружения;
- обеспечить государственную регистрацию первичного права на предприятие как объект недвижимости;
- подготовить и рассмотреть бухгалтерский баланс предприятия;
- получить заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
- составить перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
4. У покупателя возникает необходимость найма персонала, заключения договоров с поставщиками, покупателями, энергоснабжающими организациями и т.п. Таким образом, при совершении сделки не исключен риск остановки производства.
5. Продажа предприятия облагается налогом на добавленную стоимость.
Отличительной особенностью купли-продажи предприятия является то, что с продажей предприятия производится уступка прав требования продавца и перевод его долгов на покупателя. В связи с этим кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора купли-продажи.
В случае если кредитор не согласен на перевод долга, он вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.
Если стороны не уведомили кредиторов о продаже предприятия, они вправе предъявить указанные требования в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.
При солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Если требования кредитора не будут удовлетворены одним из солидарных должников, кредитор имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью. Если один из должников исполняет солидарную обязанность, это освобождает остальных должников от исполнения кредитору. При этом должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого.
Передача предприятия от продавца к покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются:
- данные о составе предприятия;
- сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия;
- сведения о выявленных недостатках переданного имущества;
- перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
С момента подписания передаточного акта на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, входящего в состав предприятия. Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права.
Слияние и присоединение компаний (процедура реорганизации)
Приобретение иностранным инвестором контроля над российским бизнесом возможно не только путем купли-продажи активов, но и путем осуществления процедуры реорганизации юридических лиц.
Среди предусмотренных законодательством способов реорганизации юридических лиц для данной цели могут быть использованы два: слияние и присоединение.
Группа компаний ИСТ сообщила о завершении сделки по слиянию металлургического актива группы с британской компанией Oriel Resources Plc. Таким образом, Oriel приобретает компанию IPH Polychrom Holding BV, которая строит Тихвинский ферросплавный завод недалеко от Санкт-Петербурга, а также компанию Croweley International Limited, чьим единственным активом являются $100 млн. За обе покупки Oriel расплатится вновь выпущенными собственными акциями. Таким образом, российские предприниматели станут совладельцами Oriel: акционерам IPH достанется около 44,8% объединенной компании, владельцу Croweley - 18,5%. Нынешние владельцы Oriel сохранят за собой 36,7%. Основные активы Oriel - хромитовое (проект "Восход") и никелевое (проект "Шевченко") месторождения в Казахстане.
При слиянии компаний происходит объединение активов двух или более юридических лиц, которые переходят в распоряжение вновь созданного юридического лица. Существование реорганизованных юридических лиц при этом прекращается. При присоединении одна или несколько компаний, существование которых прекращается, полностью входят в состав другого юридического лица, которое становится правопреемником всех их прав и обязанностей.
Федеральная антимонопольная служба России, ФАС, 14 февраля одобрила сделку по объединению активов "РУСАЛа", "СУАЛа" и швейцарской Glencore.
Созданная структура получит название "United Company RUSAL Limited". Акционерам "РУСАЛа" будет принадлежать 66-процентная доля в капитале компании, акционерам "СУАЛа" - 22-процентная, а владельцы Glencore получат 12%. В состав компании войдут активы по добыче бокситов, производству глинозема, алюминия, фольги и прочей продукции. Объединенная компания станет крупнейшим производителем алюминия и глинозема в мире. Она будет иметь долю в 16% на мировом рынке бокситов и глинозема и 13% - в мировом производстве алюминия.
Однако не всегда слияние иностранной компании с российской означает переход российских активов в собственность иностранного инвестора. На сегодняшний день, напротив, многие крупные российские компании осуществляют экспансию за рубеж и приобретают там активы, ранее принадлежавшие иностранным собственникам.
Частная французская компания Croizet-Eymard & Cie, производящая коньяк, ведет переговоры о возможном слиянии с российской компанией, чье название не разглашается. Как заявил глава Croizet Филипп Эймар, "переговоры ведутся с двумя компаниями, одна из которых - российская". Переговоры могут привести к продаже коньячного дома Croizet. Детали возможной сделки держатся в секрете. Коньячный дом Croizet-Eymard & Cie был основан в 1805 г.
Реорганизация представляет собой особый способ образования новых и прекращения деятельности действующих юридических лиц, в основе которого лежит принцип универсального правопреемства, то есть перехода всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его правопреемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса.
Осуществление реорганизации - это длительный и сложный процесс, для успешного завершения которого необходимо учитывать множество юридических, организационных и финансовых тонкостей, четко определять этапы и сформировать тщательно продуманный график реорганизации. В зависимости от величины объединяемых активов процесс реорганизации может занять от нескольких месяцев до полутора лет.
Именно поэтому для того, чтобы обезопасить себя от различных неприятностей и неожиданного поворота событий в ходе реорганизации, стороны оформляют предварительные договоренности о предстоящей реорганизации и предусматривают в них процедуру "выхода" из слияния (присоединения), которые обеспечивают, в случае неудачного завершения процесса, возмещение понесенных убытков.
Акционеры европейской сталелитейной компании "Арселор" высказались против соглашения с российской "Северсталью". На состоявшемся сегодня внеочередном общем собрании против этого документа высказались 57,94% акционеров, хотя для аннулирования прежних договоренностей было бы достаточно и половины голосов совладельцев