"Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации" (Пушкин А.В.) ("Юрист", 2007)

из их названия, распространяются на налоги с доходов и имущества. Однако конкретные виды налогов, на которые распространяются соглашения, всегда детализируются.
Налогоплательщиками налога на прибыль организаций (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются: российские организации; иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в России (статья 246 НК РФ).
Соглашения всегда распространяются на федеральные (центральные) налоги на доходы юридических лиц, подоходные налоги с физических лиц и федеральные (центральные) налоги на имущество юридических и физических лиц. Различия между соглашениями, заключенными с разными странами, часто заключаются в распространении или нераспространении действия соглашений на налогообложение фондов заработной платы, акцизы, налоги, установленные в отношении доходов от инвестиций частных лиц и организаций, налогообложение прироста капитала, взносы в фонды социального страхования и ряд других видов налогообложения.
Несмотря на то что практически все соглашения об устранении двойного налогообложения содержат положения, аналогичные п. 3 ст. 2 типового Соглашения (распространение действия соглашения на вновь вводимые аналогичные налоги), для практического применения соглашений к тем или иным новым налогам всегда необходимо располагать письменным подтверждением того, что тот или иной налог или сбор включен в число налогов, на которые распространяется действие конкретного соглашения.
Глава 4. СПОСОБЫ ПРЯМОГО ИНОСТРАННОГО ИНВЕСТИРОВАНИЯ
В РОССИЙСКУЮ ЭКОНОМИКУ
Покупка бизнеса в России компанией-нерезидентом
В сфере прямых инвестиций существует несколько способов реализации инвестиционных проектов: покупка существующего бизнеса, создание организации с иностранным участием, открытие представительств и филиалов иностранной компании.
Какой из способов инвестирования будет избран в конкретном случае, зависит от множества факторов: специфики реализуемого проекта, величины вкладываемых средств, целей инвестирования, ситуации на рынке и т.п.
Приобретение действующего бизнеса иностранным инвестором с целью выхода на российский рынок в настоящее время перестало быть редкостью. Зарубежные инвесторы всерьез рассматривают российские компании как объект выгодного вложения средств. При этом предметом покупки становятся не только крупные компании, но и средние игроки того или иного сектора рынка. В последнем случае такое приобретение рассматривается инвесторами как хорошая возможность для начала бизнеса с целью его дальнейшего развития.
Компания Coca-Cola (KO) сообщила, что она планирует инвестировать примерно $3 млрд. в российскую экономику в течение ближайших 5 - 8 лет. Общий объем инвестиций одного из крупнейших производителей напитков в мире в России с 2001 г. уже достиг $1,5 млрд. В прошлом году Coca-Cola приобрела компанию "Мултон". Стоимость сделки составила примерно $500 млн. В общей сложности компании сейчас принадлежит 13 заводов в России.
Разумеется, приобретение бизнеса не всегда является способом инвестиций. Иногда покупателем преследуются совсем другие цели - например, устранение конкуренции на рынке определенного товара или последующая продажа активов приобретенной компании, когда речь не идет о дальнейшем развитии предприятия. Однако в тех случаях, когда существует инвестиционный проект и одновременно имеется функционирующий в этом секторе готовый к продаже бизнес, его приобретение может стать оптимальным способом реализации такого проекта.
Преимущества и недостатки
Какие преимущества получает иностранный инвестор, приобретая действующее предприятие вместо того, чтобы начинать свой бизнес в России "с нуля"?
Во-первых, это все выгоды, связанные с отсутствием необходимости прилагать усилия для организации работы предприятия: в распоряжении покупателя оказывается отлаженная структура, имеющая собственное помещение, необходимое оборудование и обученный персонал.
Во-вторых, это выгоды, связанные с наличием наработанных предприятием деловых связей: сложившаяся клиентская база, связи с поставщиками и существующие деловые партнеры.
В-третьих, приобретая готовый бизнес, инвестор, как правило, получает постоянный доход, приносимый работающим предприятием.
В-четвертых, инвестор получает возможность воспользоваться имеющимися на предприятии лицензиями и иной разрешительной документацией, патентами и торговыми марками. В отдельных случаях необходимость получения лицензий и как следствие соответствие лицензионным требованиям может сыграть решающую роль в выборе такого способа инвестирования, как покупка бизнеса.
Однако наряду с выделенными преимуществами следует учитывать и недостатки этого способа вложения средств.
Прежде всего, это риск потерь, связанных с действиями владельцев и управляющих предприятия: это могут быть финансовые обязательства, налоговые последствия, требования в сфере экологии и т.п.
Также необходимо обратить внимание на требования, предъявляемые к таким сделкам законодательством, в первую очередь это связано с антимонопольным регулированием в сфере слияний и поглощений.
Кроме того, успех действующего предприятия зачастую основан на личных связях бывшего собственника, со сменой которого у предприятия могут возникнуть определенные сложности. Сюда также следует отнести проблемы, связанные с сохранением команды приобретаемого предприятия: зачастую при смене собственника с ним уходит и нанятый им персонал, особенно это касается менеджеров высшего и среднего звена.
Особенности покупки бизнеса в России
Андрей Власенко, управляющий портфелем ценных бумаг компании "ПИОГЛОБАЛ Эссет Менеджмент": "Одна из основных проблем, мешающих инвестированию в российскую экономику, заключается в том, что многие руководители наших компаний не понимают принципов инвестирования и этики общения с иностранными инвесторами. Это привело к появлению термина "красный директор", обозначающего руководителя, уровень мышления и методы управления которого соответствуют эпохе социализма. Не менее важной остается проблема коррумпированности российских чиновников, из-за которой многие проекты остаются нереализованными, особенно проекты среднего уровня".
Принимая решение о покупке бизнеса в России, иностранному инвестору следует учитывать ряд особенностей, присущих российскому бизнесу. В частности, к таким особенностям относятся:
1. Непрозрачность бизнеса
Особенностью российской действительности является приверженность отечественного бизнеса к построению бизнес-групп с использованием офшорных компаний, номинальных директоров, перекрестного владения активами, в результате чего информация о реальной структуре и объеме бизнеса становится труднодоступной.
2. Неформальная структура бизнеса
Очень часто российские бизнесмены в ходе построения бизнеса используют неформальные договоренности, не подкрепленные юридической защитой и основанные на доверии и персональных связях участников бизнеса.
3. Использование "серых" схем
Деятельность российских компаний в области внешнеторговых связей, таможенного оформления, налогообложения зачастую связана с использованием так называемых "серых" схем. Эта особенность может привести как к проблемам, связанным с осуществлением деловых операций после приобретения компании иностранным инвестором, так и к проблемам, связанным с последствиями использования полулегальных схем бывшими собственниками бизнеса.
4. Особенности бухгалтерского учета
Как известно, российская система бухгалтерского учета не соответствует международным стандартам и не позволяет получить достоверную информацию о результатах деятельности компании, что затрудняет оценку приобретаемого бизнес-проекта.
5. Административный ресурс
Наличие административных рычагов в органах государственной власти зачастую является необходимым условием успешного ведения бизнеса в России. Естественно, что передача административного ресурса при продаже бизнеса невозможна. Соответственно, иностранный инвестор, приобретая бизнес в России, может столкнуться с тем, что успешность предприятия под его руководством может оказаться не столь высокой, какой была при прежнем собственнике, обладавшем соответствующим административным ресурсом.
Due diligence
В целях оценки и минимизации рисков, связанных с покупкой существующего бизнеса, перед заключением сделки стороны инициируют процедуру due diligence - обследования реального состояния дел на предприятии и проверки достоверности информации о нем, предоставленной продавцом.
Термин due diligence в буквальном переводе на русский язык означает "должная осмотрительность". Понятие пришло к нам из деловой практики США, где первоначально под ним подразумевалось раскрытие информации о компании, акции которой котировались на бирже. В современном понимании due diligence представляет собой комплекс мероприятий, направленных на всестороннее исследование деятельности компании, в ходе которой инвестор получает реальное представление о целесообразности вложения средств в обследуемый бизнес.
Процедура due diligence включает в себя несколько направлений оценки, по которым производится проверка деятельности продаваемого предприятия (см. схему).
Кроме того, в зависимости от специфики той или иной отрасли или конкретного проекта проверка может затрагивать и иные стороны деятельности компании, например оценку воздействия производства на состояние окружающей природной среды и соответствие ее деятельности требованиям в сфере экологии. Чаще всего для проведения такой оценки привлекается независимый консультант, по результатам деятельности которого инвестор получает всесторонний отчет, дающий полное, объективное и соответствующее действительности представление о состоянии дел на предприятии - объекте инвестиций, имеющихся рисках и реальной стоимости приобретаемых активов.
Способы покупки
Times обрисовывает изменение отношения инвесторов к российскому рынку на примере совместного венчурного предприятия, созданного BHP BILLITON, крупнейшей в мире горнодобывающей компанией, и "Норильским никелем". В настоящее время менеджмент BILLITON положительно оценивает сделку, хотя за год до этого он заявлял, что Россия не готова для иностранных инвестиций.
OECD Observer продолжает, что, хотя основной объем инвестиций привлекается нефтяной отраслью, проявляется тенденция инвестирования в потребительский рынок и многие зарубежные компании желают установить линии по производству потребительских товаров в России.
Financial Times указывает на повышенный интерес иностранных автопроизводителей к растущему российскому рынку. Так, завод Ford уже работает под Санкт-Петербургом, Isuzu открывает завод совместно с "Северсталь-авто", а General Motors, Nissan и Toyota заявляют о своих намерениях открыть производства в России как часть плана по размещению своих производственных мощностей в странах BRIC. Только на долю Nissan придется около 200 млн. долл. инвестиций в строительство автозавода.
Существует несколько путей приобретения существующего бизнеса, которыми может воспользоваться инвестор:
1) приобретение акций (долей в уставном капитале) организации;
2) приобретение базовых активов компании;
3) покупка предприятия как имущественного комплекса;
4) реорганизация юридического лица в форме слияния либо присоединения.
В случае приобретения акций (долей) инвестор получает возможность участия в управлении компанией либо полный контроль над ней. Как правило, интерес для иностранных инвесторов представляют пакеты акций от 50% плюс одна акция и более, хотя при наличии возможности инвестор стремится приобрести стопроцентный пакет акций.
При покупке активов инвестором приобретается имущественная база ведения бизнеса, освобожденная от каких-либо обязательств: в собственность покупателя переходит недвижимость, оборудование, нематериальные активы (патенты, товарные знаки и т.п.).
При покупке предприятия как имущественного комплекса в составе объекта покупки к инвестору переходят не только активы, но и связанные с данным предприятием обязательства. В соответствии со статьей 132 Гражданского кодекса РФ предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Выбор того или иного способа приобретения существующего бизнеса зависит от различных факторов, в частности таких как:
- техническая сложность осуществления сделки, сроки и стоимость реализации;
- обеспечение непрерывности производства в результате сделки;
- целесообразность перехода к инвестору связанных с предприятием обязательств;
- необходимость получения лицензий и иной разрешительной документации в данном секторе бизнеса;
- сохранение налаженной системы сбыта, поставщиков и партнеров;
- налогообложение сделки.
Приобретение акций (долей участия)
Покупка акций (долей) является основным способом покупки бизнеса. При его использовании инвестор получает определенные преимущества (см. схему).
-----------------------------------------------------------------¬
¦ Due diligence ¦
¦ Направления проверки: ¦
L-T---------------------------------------------------------------
¦ ---------------------------------------------------------¬
¦ ¦Финансовое: ¦
¦ ¦- общий аудит; ¦
¦ ¦- оценка финансового положения предприятия; ¦
+-----+- оценка принадлежащего предприятию имущества; ¦
¦ ¦- оценка рентабельности; ¦
¦ ¦- оценка нематериальных активов: брэнда, ноу-хау и т.п.;¦
¦ ¦- оценка финансовых перспектив предприятия и его ¦
¦ ¦ способности приносить доход ¦
¦ L---------------------------------------------------------
¦ ---------------------------------------------------------¬
¦ ¦Налоговое: ¦
¦ ¦- оценка величины налогового бремени; ¦
¦ ¦- оценка используемых и возможных схем оптимизации ¦
+-----+ налогообложения; ¦