"постатейный комментарий к семейному кодексу российской федерации и федеральному закону "об опеке и попечительстве" (2-е издание, переработанное и дополненное) (под ред. п.в. крашенинникова) ("статут", 2010)

необходимых документов может быть увеличен еще на один месяц, но только при наличии исключительных обстоятельств (удаленность места проживания временно назначенного опекуна от места получения требуемого документа и т.п.). В любом случае, если необходимые сведения о личности временно назначенного опекуна или попечителя не будут собраны в течение двух месяцев, предварительные опека или попечительство автоматически прекращаются.
Разумеется, не исключены и иные основания прекращения предварительной опеки или попечительства - смерть опекуна или попечителя либо подопечного, отстранение опекуна или попечителя от исполнения своих обязанностей и другие, предусмотренные ст. 29 Закона об опеке.
5. Особенность субинститута предварительной опеки (попечительства) заключается также в том, что он может эффективно реализоваться в совокупности с нормами о подборе и учете граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями. Как уже отмечалось в комментарии к ст. 8 Закона об опеке, на органы опеки и попечительства отныне возложена функция по формированию своего рода банков данных о кандидатах в опекуны и попечители. Возможно, со временем образуется своеобразная очередь таких лиц.
Кандидаты в опекуны (попечители), сведения о личности которых уже проверены в ходе их подбора, подготовки и учета органами опеки и попечительства, в принципе должны быть готовы экстренно принять под опеку или попечительство любого подопечного. Впрочем, не исключено, что, обращаясь в орган опеки и попечительства с соответствующим заявлением о постановке на учет, граждане, выражающие желание стать опекунами или попечителями, укажут в таком заявлении пол и возраст предполагаемых подопечных. Такое волеизъявление совершенно нормально, закону не противоречит и подлежит учету органом опеки и попечительства.
В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи орган опеки и попечительства обязан в целях своевременного установления предварительных опеки или попечительства обращаться с предложениями об установлении предварительных опеки или попечительства к гражданам, которые выразили желание быть опекунами или попечителями и состоят на соответствующем учете. Отметим, однако, что такое обращение не обязательно в случаях, когда иные лица, возможно, и не состоящие на учете кандидатов в опекуны (попечители), выразили желание немедленно принять подопечного, причем передача им подопечного отвечает его интересам. Например, в случаях, когда ребенка, оставшегося без попечения родителей, готова принять под опеку его бабушка, то при условии подачи ею заявления об установлении предварительной опеки орган опеки и попечительства не должен обращаться к очередникам, состоящим на учете.
Статья 13. Назначение опекунов или попечителей в отношении несовершеннолетних граждан по заявлению их родителей, а также по заявлению самих несовершеннолетних граждан
Комментарий к статье 13
1. С введением в действие Закона об опеке впервые в современной истории законодательства стал возможным учет волеизъявления родителей несовершеннолетнего подопечного при назначении ему опекуна или попечителя.
Во-первых, выразить такое волеизъявление родители смогут на тот случай, когда по уважительным причинам они не смогут осуществлять попечение в отношении ребенка. Так, например, в случаях отъезда родителя в длительную командировку родитель, исполняя свои обязанности по отношению к ребенку, может осуществить временное устройство ребенка в любой форме, в частности оставив его на попечении няни по договору возмездного оказания услуг или на безвозмездном попечении бабушки или дедушки, иных близких родственников. Однако все эти лица, не будучи опекунами или попечителями, не имеют статуса законных представителей ребенка и не в состоянии защитить его интересы перед третьими лицами при наступлении каких-либо непредвиденных обстоятельств (болезни, травмы ребенка, причинения ребенком вреда и проч.). В необходимых случаях они будут вынуждены обращаться к помощи органа опеки и попечительства.
С введением в действие комментируемого Закона опека (попечительство) будет использоваться как форма устройства ребенка на период отсутствия или болезни его родителей или усыновителей (так называемая краткосрочная опека).
Установление опеки (попечительства) над ребенком на время отсутствия родителей по их просьбе отвечает интересам ребенка и позволяет обеспечить оперативную защиту его прав и интересов в необходимых случаях.
С целью установления опеки или попечительства на период отсутствия родителей последним необходимо подать в орган опеки и попечительства совместное заявление о назначении их ребенку опекуна или попечителя на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности. В таком заявлении должны быть указаны конкретные причины оставления ребенка (детей) на попечение иного лица, а также фамилия, имя, отчество и место жительства того гражданина, которого родители хотели бы назначить в качестве опекуна или попечителя.
Нельзя не заметить, что в ч. 1 комментируемой статьи идет речь об обоих родителях ребенка и подразумевается подача заявления только одним из родителей в случае, если второй умер или признан безвестно отсутствующим, но не определяется, каков порядок подачи заявления о назначении краткосрочной опеки (попечительства) в случаях, когда ребенок проживает с одним из родителей. В соответствии со ст. 61 СК РФ родители имеют равные права в отношении своих детей, а ст. 64 Кодекса указывает, что законными представителями своих детей являются родители. Не составляют исключения и ситуации, в которых один из родителей проживает отдельно. С точки зрения действующего законодательства такой родитель обладает тем же объемом прав и обязанностей по защите прав и интересов ребенка, что и родитель, с которым проживает ребенок. Поэтому вышеупомянутое заявление о назначении краткосрочной опеки или попечительства следует подавать обоим родителям одновременно, вне зависимости от места их пребывания или жительства. Исключение, разумеется, составляют случаи лишения или ограничения родительских прав одного из родителей, а также случаи, когда один из родителей признан безвестно отсутствующим.
Следует, однако, иметь в виду, что волеизъявление родителя не может иметь абсолютное значение при решении вопроса о назначении опекуна или попечителя. Все требования, как основные, так и дополнительные, предъявляемые законодательством к личности опекуна или попечителя, должны быть соблюдены при назначении указанного родителями лица. Отказ в удовлетворении заявления родителей о назначении опекуна или попечителя их ребенку на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности, может быть мотивирован не только несоответствием личности кандидата в опекуны (попечители) требованиям законодательства, но и противоречием такого назначения интересам ребенка.
Как и все иные акты органа опеки и попечительства, акт об отказе в назначении опекуном или попечителем лица, указанного родителями несовершеннолетнего гражданина, может быть оспорен родителями в судебном порядке.
2. Во-вторых, в современном законодательстве до 1 сентября 2008 г. отсутствовали положения о праве родителя при жизни определить будущего опекуна (попечителя) ребенка на случай своей смерти.
До 1917 г. в российском праве вообще существовало два способа назначения опекунов и попечителей - по завещанию и по назначению <1>. Возможность в завещании определить опекуна своим детям советским законодательством не предоставлялась. Только по Гражданскому кодексу Белорусской ССР каждый из родителей имел право "в завещании или в особом заявлении указать опекуна или попечителя над личностью или имуществом несовершеннолетних детей в случае смерти".
--------------------------------
<1> См.: Вольман И.С. Опека и попечительство. СПб., 1903. С. 28.
Между тем, например, Германское гражданское уложение (§ 1776) закрепляет право родителей "назвать опекуна" в завещании. При этом волеизъявление родителей имеет преимущество перед решением опекунского суда. Последний вправе отказать в назначении опекуном выбранного родителями лицами лишь при условии, что это лицо не отвечает требованиям закона или его назначение будет противоречить интересам подопечного. Сходное правило действует в Венгрии, Италии, Польше, Чехии, Франции.
Обратившись к положительному опыту дореволюционного российского права и зарубежных правопорядков, законодатель ввел правило, в соответствии с которым единственный родитель несовершеннолетнего ребенка вправе определить на случай своей смерти опекуна или попечителя ребенку. Соответствующее распоряжение родитель может сделать в заявлении, поданном в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка.
Следует отметить, что указанное правило, содержащееся в окончательной редакции Закона об опеке, введенной в действие с 1 сентября 2008 г., существенным образом отличается от редакции, внесенной в Государственную Думу в 2005 г. Первоначально предполагалось, что заявление о назначении опекуна или попечителя на случай своей смерти смогут подать оба родителя ребенка, а кроме того, что такое распоряжение они смогут сделать в завещании в соответствии с нормами гражданского законодательства о наследовании. Соответствующие изменения предлагались проектом и для норм наследственного права (часть третья ГК РФ). Предполагалось, что завещатель будет вправе определить имущество, за счет которого опекун (попечитель) сможет производить расходы на содержание подопечного, а также имущество, за счет которого может производиться выплата вознаграждения опекуну (попечителю). Однако по причинам, от разработчиков законопроекта не зависящим, эта редакция была изменена.
Таким образом, в соответствии с действующим законодательством подать заявление о назначении опекуна или попечителя ребенку на случай своей смерти может лишь единственный родитель - в ситуациях, когда отцовство в отношении ребенка не было установлено либо когда второй родитель умер, объявлен умершим или лишен родительских прав. На случай одновременной гибели родителей заявление об определении ребенку опекуна или попечителя подано быть не может.
Представляется, что законодатель напрасно отказался и от закрепления возможности включения распоряжения родителя относительно опекуна или попечителя в текст завещания. Статья 13 Закона об опеке предусматривает подачу заявления родителя об определении на случай своей смерти ребенку опекуна или попечителя исключительно в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка. Это заявление должно быть собственноручно подписано родителем с указанием даты составления этого заявления, а подпись родителя должна быть удостоверена руководителем органа опеки и попечительства или в ином порядке, предусмотренном ч. 2 комментируемой статьи.
Разумеется, родитель всегда вправе отменить или изменить поданное ранее заявление об определении на случай своей смерти ребенку опекуна или попечителя путем подачи нового заявления в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка.
Вместе с тем, как и в случаях подачи родителями заявления о назначении их ребенку опекуна или попечителя на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности (ч. 1 комментируемой статьи), подача заявления о назначении опекуна или попечителя на случай смерти не гарантирует назначения именно указанного родителем лица (ч. ч. 4 и 5 комментируемой статьи).
3. Таким же новым для современного законодательства положением является правило о том, что попечителя может избрать себе сам несовершеннолетний, достигший возраста 14 лет. Такой несовершеннолетний, оставшийся без попечения родителей, вправе обратиться в орган опеки и попечительства с заявлением о назначении ему попечителя с указанием кандидатуры такового. Фактически подача несовершеннолетним такого заявления означает, что об отсутствии над ним родительского попечения органу опеки и попечительства по каким-то причинам не было известно. Принимая такое заявление, орган опеки и попечительства обязан провести прежде всего все процедуры учета ребенка, оставшегося без попечения родителей, в соответствии со ст. 122 СК РФ.
В то же время желание несовершеннолетнего видеть конкретного гражданина в качестве своего попечителя не гарантирует его назначения. Орган опеки и попечительства обязан проверить соответствие личности предложенной кандидатуры требованиям, предъявляемым законом, а также установить, отвечает ли назначение указанного лица попечителем несовершеннолетнего интересам самого ребенка.
Статья 14. Установление опеки или попечительства по договору об осуществлении опеки или попечительства
Комментарий к статье 14
1. Комментируемая статья содержит в себе нормы, которые относятся к наиболее актуальным и обсуждаемым новеллам законодательства об опеке и попечительстве. Речь в ней идет о возможности установления опеки или попечительства по договору об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях. Нельзя сказать, чтобы подобных норм никогда не существовало в истории отечественного законодательства. Еще во времена Екатерины II практиковалась передача детей-сирот в крестьянские и мещанские семьи, которые получали вознаграждение за воспитание ребенка. В современном российском законодательстве возмездная опека (попечительство) по договору тоже была закреплена, однако только в нормах гл. 21 СК РФ "Приемная семья". Других случаев, в которых опеку или попечительство можно было бы осуществлять по возмездному договору, законодательство до принятия Закона об опеке не предусматривало.
В настоящее время ст. 14 Закона об опеке позволяет осуществлять возмездную опеку или попечительство как над детьми, так и над взрослыми подопечными.
В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи отдельными разновидностями договора об осуществлении опеки или попечительства являются договор о приемной семье (ст. 152 СК) и договор о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании). Институт приемной семьи как формы устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей, существует практически в неизменном виде с момента введения в действие Семейного кодекса РФ с 1 марта 1996 г.
Патронат как особое социальное явление федеральному законодательству прежде не был известен. Между тем история этого явления насчитывает не одно десятилетие. Такая форма охраны интересов ребенка, как "патронат над детьми", была введена Постановлением ВЦИК и СНК РСФСР от 1 апреля 1936 г. "О порядке передачи детей на воспитание (патронат) в семьи трудящихся". Затем было принято Постановление СНК СССР от 23 января 1942 г. "Об устройстве детей, оставшихся без попечения родителей". В советском семейном праве патронат был закреплен в положениях КоБС Латвийской, Узбекской ССР и означал передачу ребенка в семью на основании договора, заключаемого с органом опеки и попечительства.
В то же время в последние годы многие субъекты