"постатейный комментарий к семейному кодексу российской федерации и федеральному закону "об опеке и попечительстве" (2-е издание, переработанное и дополненное) (под ред. п.в. крашенинникова) ("статут", 2010)

которыми данное лицо имеет правовую связь, основанную на гражданстве. Комментируемая статья не определяет варианты такого выбора, в связи с этим представляется, что с учетом ст. 5 СК РФ по аналогии может быть применена коллизионная норма п. 3 ст. 156 Кодекса, т.е. подлежит применению законодательство одного из иностранных государств, гражданином которых является лицо, претендующее на получение алиментов, по его выбору.
Отсылка к праву государства гражданства как основная коллизионная привязка не может обеспечить выбор применимого права в отношении лица без гражданства, претендующего на получение алиментов.
Во многих государствах этот выбор, как правило, делается в пользу законодательства государства, в котором данное лицо имеет постоянное или обычное место жительства (домицилий), а в отсутствие такового - в пользу права государства места его пребывания.
В рассматриваемом случае, когда совершеннолетние дети и их родители, другие члены семьи, между которыми разрешается вопрос об алиментных обязательствах, проживают на территориях разных государств и лицо, претендующее на получение алиментов, является лицом без гражданства, при определении законодательства государства, подлежащего применению к алиментным обязательствам, представляется, что с учетом ст. 5 СК РФ может быть использован по аналогии подход законодателя, который он избрал в п. 4 ст. 156 СК РФ и п. 5 ст. 1195 ГК РФ, т.е. должно подлежать применению законодательство государства, в котором это лицо имеет место жительства.
4. При определении законодательства государства, подлежащего применению к алиментным обязательствам совершеннолетних детей в пользу родителей, а также к алиментным обязательствам других членов семьи, необходимо учитывать, что многие международные договоры РФ о правовой помощи и правовых отношениях восприняли в качестве основной коллизионной привязки принцип территориального проживания лица, претендующего на получение алиментов (т.е. применяется законодательство государства, в котором это лицо проживает). К таким договорам можно отнести Конвенцию стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, п. 2 ст. 32 которой распространяет данный принцип в отношении дел о взыскании алиментов с совершеннолетних детей, а также договоры с Республикой Польша (ст. 29), Монгольской Народной Республикой (п. 4 ст. 27), Республикой Куба (п. 4 ст. 25), Социалистической Республикой Вьетнам (п. 4 ст. 27) и некоторые другие.
Статья 165. Усыновление (удочерение)
Комментарий к статье 165
1. За последнее десятилетие большое распространение получили случаи так называемого международного усыновления <1> российских детей, когда иностранные граждане усыновляют (удочеряют) российских детей, в результате чего между ними возникают правоотношения, аналогичные существовавшим до усыновления между кровными родителями и детьми <2>. По данным статистики, в 1992 г. было усыновлено <3> иностранными гражданами 678 детей - граждан РФ, в 1997 г. - уже 5799, к 2000 г. эта цифра достигла 6292 <4>.
--------------------------------
<1> Как отмечает О.А. Дюжева, к концу 80-х гг. XX в. усыновление иностранцев и, соответственно, усыновление иностранцами стало в большинстве стран мира обычной практикой. Именно в этот период, по ее мнению, начинает широко применяться термин "международное усыновление", объединяющий ранее употреблявшиеся раздельно понятия "усыновление детей-иностранцев" и "усыновление детей иностранцами" (см.: Антокольская М.В., Дюжева О.А., Нечаева А.М. и др. Семейное право России: проблемы развития. М.: ИНИОН РАН, 1996. С. 98).
<2> Г.Ф. Шершеневич указывал, что "усыновление - признание за посторонними лицами юридического положения законных детей... это имитация семьи со стороны недостающего потомства" (Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М.: Спарк, 1995. С. 444). А.Г. Гойхбарг, в свою очередь, отмечал, что усыновление "есть создание искусственных семейных отношений за отсутствием по общему правилу естественной связи" (Гойхбарг А.Г. Сравнительное семейное право. М.: НКЮ РСФСР, 1925. С. 163). Многие авторы говорят о тождестве правоотношений усыновленных и родных детей, т.е. усыновление они приравнивают к факту рождения ребенка от определенных лиц: акт усыновления в правовом значении приравнивается к рождению ребенка (см.: Пергамент А.И. Основы законодательства о браке и семье. М.: Знание, 1969. С. 67; Иванова Н.А., Королев Ю.А., Седугин П.И. Новое законодательство о браке и семье. М.: Юрид. лит., 1970. С. 84). Подробнее об институте усыновления см. комментарий к ст. 124 СК РФ.
<3> Здесь и далее по тексту комментария к настоящей статье под усыновлением имеется в виду в том числе и удочерение.
<4> См.: Международное усыновление: проблемы правового, психолого-педагогического сопровождения детей - граждан РФ в семьях иностранных граждан. М.: ИНИЦ Роспатента, 2001. С. 12.
Активное усыновление российских детей иностранцами началось в начале 90-х гг. XX в. Имевшееся тогда законодательство не отвечало практике международного усыновления, в связи с чем был установлен мораторий на международное усыновление, кроме случаев усыновления детей, которые по состоянию здоровья нуждались в медицинской помощи, недоступной в России.
В настоящее время данный мораторий не действует и международное усыновление детей - граждан РФ допускается законодательством РФ с учетом требований, предъявляемых комментируемой статьей к такому усыновлению, в том числе в части разрешения вопроса о подлежащем применению праве.
2. В соответствии с абз. 1 п. 1 комментируемой статьи усыновление на территории РФ иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином РФ, производится в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель (если он является иностранным гражданином) или в котором усыновитель имеет постоянное место жительства (если он является лицом без гражданства) на момент подачи заявления об усыновлении.
Таким образом, п. 1 комментируемой статьи формально, в виде общего правила, отдает приоритет в части определения условий международного усыновления российского ребенка на территории РФ не законодательству государства гражданства ребенка, т.е. не законодательству РФ, а законодательству иностранного государства.
На первый взгляд может сложиться ошибочное впечатление, что законодатель, не предусматривая применение законодательства РФ в виде общего правила, в принципе забыл о защите интересов российских детей. Каждый может задаться вопросом: как мог законодатель решиться заложить в качестве основного критерия определения законодательства, подлежащего применению, такую коллизионную привязку? Вместе с тем следующее положение п. 1 комментируемой статьи проясняет позицию законодателя.
В частности, требование абз. 2 п. 1 комментируемой статьи о необходимости соблюдения при международном усыновлении российских детей почти всех положений Семейного кодекса РФ, регулирующих отношения, возникающие при усыновлении, по существу, свидетельствует о том, что в данной статье законодатель установил в целях защиты интересов российских детей приоритетность норм именно российского права. Поэтому коллизионная привязка, закрепленная в абз. 1 п. 1 комментируемой статьи, является не основным, а факультативным критерием определения законодательства государства, подлежащего применению к международному усыновлению российских детей.
Факультативность данного критерия в еще более значительной степени проявляется в требовании п. 2 комментируемой статьи, который не допускает усыновление ребенка независимо от гражданства усыновителя и, соответственно, независимо от законодательства государства, применяемого к этому усыновлению, если в результате такого усыновления будут нарушены права ребенка, установленные законодательством РФ и международными договорами РФ <1>.
--------------------------------
<1> Данное требование в полной мере соответствует международным договорам РФ. В частности, согласно ст. 21 Конвенции о правах ребенка, принятой Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1989 г. N 44/25 (Ведомости СНД и ВС СССР. 1990. N 45. Ст. 955), государства - участники Конвенции должны обеспечить, чтобы в случае усыновления ребенка в другой стране применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны. Следует учитывать, что в некоторых государствах правовое положение усыновленных детей с точки зрения российского законодательства может быть дискриминационным относительно правового положения родных детей: наиболее часто встречающаяся норма в законодательстве иностранных государств - ограничение усыновленных детей в наследственных правах. Данное обстоятельство может послужить основанием для отказа в усыновлении на территории РФ.
3. В соответствии с абз. 2 комментируемой статьи при международном усыновлении на территории РФ ребенка - гражданина РФ должны быть применены требования СК РФ при решении следующих вопросов:
- о допустимости усыновления данного ребенка, в том числе с учетом того, что усыновителями являются иностранные граждане или лица без гражданства (см. комментарий к ст. 124 СК);
- о порядке его усыновления (см. комментарий к ст. 125 СК), в том числе с учетом того, что предварительно соблюдены порядок его постановки на официальный учет в качестве ребенка, подлежащего усыновлению, а также установленный порядок постановки на учет иностранных граждан или лиц без гражданства, желающих его усыновить (см. комментарий к ст. 126 СК);
- о наличии права у лиц, обратившихся за усыновлением данного ребенка, быть усыновителями (см. комментарий к ст. 127 СК), на данных лиц в соответствии с комментируемой статьей не распространяется положение абз. 8 ст. 127 СК РФ, т.е. норма о запрете усыновлять детей лицам, которые на момент усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители;
- об оценке допустимости усыновления с учетом разницы в возрасте между лицами, обратившимися за усыновлением, и усыновляемым ребенком (см. комментарий к ст. 128 СК);
- о порядке получения согласия родителей на усыновление данного ребенка, в том числе с учетом случаев, когда такое согласие не требуется (см. комментарий к ст. 129 СК), в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства в соответствии с комментируемой статьей не действует абз. 5 ст. 130 СК РФ, т.е. норма об отсутствии необходимости получения согласия родителей ребенка на его усыновление, когда данные родители по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживали совместно с ребенком и уклонялись от его воспитания и содержания;
- о порядке получения в конкретных случаях согласия иных лиц, связанных с усыновлением данного ребенка: согласия опекуна (попечителя), приемных родителей, руководителя учреждения, если в нем находится ребенок, согласия самого ребенка, достигшего возраста 10 лет, согласия супруга усыновителя (см. комментарии к ст. ст. 131 - 133 СК).
При этом следует обратить внимание на то, что законодателем в СК РФ введен приоритет в отношении усыновления детей российскими гражданами, постоянно проживающими в Российской Федерации <1>. В этих целях п. 4 ст. 124 СК РФ допускает усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.
--------------------------------
<1> Такой приоритет в полной мере отвечает требованиям международного права. В частности, Декларацией о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновлении на национальном и международном уровнях, принятой Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 3 декабря 1986 г. N 41/95 (Резолюции и решения, принятые Генеральной Ассамблеей на сорок первой сессии. 16 сентября - 19 декабря 1986 г. Генеральная Ассамблея. Официальные отчеты. Сорок первая сессия. Дополнение N 53 (A/41/53). Организация Объединенных Наций. С. 328 - 330), и ст. 21 Конвенции о правах ребенка, принятой Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1989 г. N 44/25, признается, что усыновление в другой стране может рассматриваться лишь в качестве альтернативного способа ухода за ребенком при наличии двух условий: если он не может быть передан на воспитание или помещен в семью в стране происхождения и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным.
Одновременно в целях расширения возможности для усыновления гражданами РФ, проживающими в Российской Федерации, законодатель установил требование, предусматривающее возможность передачи детей на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами территории РФ, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимся родственниками детей, только по истечении шести месяцев <1> со дня поступления в установленном порядке сведений о таких детях в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей <2> (см. комментарий к ст. 124 СК).
--------------------------------
<1> Ранее, до 2005 г., был установлен срок в три месяца.
<2> См. также: Закон о государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей.
4. Соблюдение требований СК РФ при решении обозначенных вопросов является обязательным условием международного усыновления на территории РФ российского ребенка: если условия усыновления, установленные законодательством государства, гражданами которого являются усыновители или в котором постоянно проживают (если они являются лицами без гражданства), менее строги, к примеру не устанавливают запрета для усыновления лицами одного пола, то применение законодательства РФ в любом случае обязательно и гражданам данного государства, обратившимся за усыновлением российского ребенка, на основании ст. 127 СК РФ будет отказано в усыновлении <1>. Единственное предусматриваемое комментируемой статьей исключение из правила о применении к международному усыновлению требований Семейного кодекса РФ, которое следует из требований ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 6 СК РФ, составляет случай, когда иное правило установлено международным договором РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей.
--------------------------------
<1> Необходимо также учитывать, что порядок усыновления определяется и нормами процессуального российского законодательства (см. гл. 29 ГПК), которые исходят из требований СК РФ. В международном частном