"семейное право: актуальные проблемы теории и практики" (нечаева а.м.) ("юрайт-издат", 2007)

права и морали в сфере семьи: стало заметнее, с одной стороны, расхождение между ними, с другой - их слияние в достижении общих целей.
Общие положения СК РФ, выполняющие роль своеобразной декларации, имеют немало слов, носящих характер моральной заповеди. Например, в ст. 1 СК РФ говорится о необходимости укрепления, построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов. Здесь же говорится и о беспрепятственном осуществлении членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав. Налицо сочетание правовых и моральных предписаний, объединенных общей целью. Развивая основные начала семейного законодательства, п. 3 данной статьи гласит: "Регулирование семейных отношений осуществляется в соответствии с принципами добровольности брачного союза мужчины и женщины, равенства прав супругов в семье, разрешения внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, приоритета семейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов". Это же, по сути дела, эпиграф ко всему тексту СК РФ, состоящий из единого сплава моральных и правовых предписаний.
Взаимосвязь правовых и моральных норм при заключении и расторжении брака не отличается таким единством, поскольку правила морального свойства по-своему обособлены, находятся не на поверхности, где господствуют нормы, призванные оформлять, в частности, отношения, связанные с заключением брака. При прекращении брака также во главе угла находятся правила процедурного характера, соблюдение которых обязательно. Конечно, и здесь наличествует взаимосвязь правовых и моральных норм, но она более сложная, можно сказать, опосредствованная. Подробно регламентируя имущественные отношения супругов, позволяя разрешать спорные проблемы имущественного порядка, соответствующий раздел СК РФ сосредотачивает внимание на "деловых деталях", подчиняя их призыву соблюдать справедливость и в отношениях, связанных прежде всего с собственностью, вещами. В данном случае речь может идти о проникновении норм моральных в правовые.
Установление отцовства в судебном порядке, конечно, происходит с использованием норм семейного права ради справедливости, справедливого отношения к ребенку, его матери. В подобного рода ситуации происходит (при доказанности и удовлетворении иска) слияние норм права и морали. А все, что касается прав несовершеннолетних детей, их защиты, пронизано идеями гуманизма, нравственного отношения к тем, кто еще не может защитить себя сам. Беря их под свое "крыло", государство, а также лица, управомоченные на защиту прав ребенка, действуют не только и не столько руководствуясь общечеловеческими традиционными правилами поведения, но и правовыми нормами, призванными помочь в реализации высокоморальных принципов. Поэтому можно без преувеличения сказать, что в необходимых случаях соблюдению прав ребенка, выполнению обязательств перед ним способствуют как правовые, так и моральные нормы, действующие воедино.
Права и обязанности родителей по общепризнанному мнению принадлежат к числу естественных. Ядро этих прав (и обязанностей) составляют нормы морали (заботиться о своем ребенке, защищать его интересы, устранять всякого рода нарушения прав несовершеннолетнего члена семьи и т.д.), благодаря чему, несомненно, здесь существует взаимосвязь норм права и морали путем их взаимопроникновения. Материально содержать ребенка - очевидный моральный долг, прежде всего родителей. Осуществляется он обычно без принуждения. Когда же такое принуждение необходимо, используют правовые нормы, предусматривающие выполнение алиментных обязательств. В данном случае имеет место взаимосвязь моральных и правовых норм, которая обозначается таким термином общей теории права, как взаимодополнительность.
Идеями гуманизма пронизано в СК РФ все, что касается устройства осиротевших детей либо в семью, либо в одно из детских учреждений на полное государственное попечение. Поскольку сама эта тема - устройство детей, лишившихся родительского попечения - отличается большим разнообразием, имеет множество аспектов и вариантов, взаимосвязь норм права и морали в этой части многолика. Здесь и взаимодействие, взаимопереход, взаимодополнительность, взаимопроникновение и другие способы обозначения взаимосвязи, которая является непременной чертой характеристики норм права и морали. Но при этом "взаимосвязь права и морали не означает их слияния" <1>. В каком бы качестве эти нормы ни выступали, их прочно объединяет выполнение ими регулятивных функций, в том числе и в семейно-правовой сфере. Отсюда возникает вопрос, какие из этих норм все-таки превалируют, во-первых, по кругу регулируемых отношений, во-вторых, по степени влияния на поведение человека в сфере, обозначенной в ст. 2 СК РФ.
--------------------------------
<1> Графский В.Г. Право и мораль в истории: проблемы ценностного подхода // Государство и право. 1998. N 8. С. 117.
Обозначение круга регулируемых правовыми и моральными нормами отношений, по мнению Е.А. Лукашевой, затруднительно, поскольку, как уже говорилось, "право и мораль не имеют специфических предметно или нравственно обособленных сфер общественных отношений" <1>, с чем трудно согласиться. Сфера действия СК РФ четко обозначена в ст. 2 "Отношения, регулируемые семейным законодательством". Сюда входят условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирование личных неимущественных и имущественных отношений между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определение формы и порядка устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Данный перечень относится к числу исчерпывающих и составляет предмет регулирования семейного законодательства, который имеет четкие границы.
--------------------------------
<1> Лукашева Е.А. Указ. соч. С. 71.
Что же касается сфер действия норм морали, то их границы не имеют столь четких очертаний, однако они все же существуют и входят в сферу так называемого морального кодекса, основное содержание которого предназначено прежде всего для регулирования семейных отношений. В свое время его содержание определялось догмами православной церкви, построившей свою систему нравственных ценностей. В годы строительства "нового" Российского государства родилась идея создания морального кодекса строителя коммунизма, куда вошло подавляющее большинство церковных правил, формировавшихся тысячелетиями. Такой кодекс создан не был, но помыслы о его создании дискредитировали саму идею его существования. Тем не менее он существует не только в сознании человека, но и в праве. Причем большинство его предписаний касается именно семьянина, отношений в семье. Поэтому трудно утверждать, что сфера влияния норм морали безгранична. К тому же вряд ли справедливо суждение о том, что "вне правовых форм оказываются сравнительно небольшие сферы общественных отношений, регуляторами которых в "чистом" виде выступают нормы морали, религии, внеправовые обычаи и традиции" <1>, с чем опять-таки нелегко согласиться. Как раз в семейных правоотношениях, в их недрах господствуют нормы морали. Их соблюдение, использование не во вред другим членам семьи нередко избавляют от необходимости приводить в движение правовые нормы, которые служат инструментом помощи для тех, кто в ней нуждается. Не случайно поэтому некоторые авторы рассматривают мораль "как основной тип нормативного регулирования деятельности человека" <2>. Добавим к сказанному: в семье в том числе.
--------------------------------
<1> Теория права и государства / Под ред. А.В. Мицкевича. С. 110.
<2> Кобликов А.С. Юридическая этика. С. 9.
Нормы морали имеют глубокие корни, они не так-то легко исчезают из сознания человека. В своей основе они остаются неизменными и распространяются не только на сугубо личные отношения (любовь, чувство привязанности и т.п.), но и на более отдаленные сферы человеческого бытия, выходящие за рамки семьи. Так можно сказать, например, о честности, справедливости. Другими словами, "мораль охватывает область отношений гораздо более широкую, нежели сфера отношений, регулируемых правом" <1>, с чем нетрудно согласиться.
--------------------------------
<1> Общая теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. С. 42.
Наконец, существование тесной взаимосвязи между нормами права и морали вовсе не значит, что моральный долг человека составляет его правовую обязанность <1>. Применительно к нормам семейного права это означает, что далеко не всякое моральное обязательство (уважать чувства супруга, других членов семьи, заботиться о совершеннолетних трудоспособных членах семьи, престарелых родителях, даже если они не имеют права на алименты, и т.д.) может быть возведено в ранг правовых обязанностей. Следовательно, при всей очевидности существования взаимосвязи норм семейного права и морали они не сливаются. Мало того, они могут в отдельных случаях противоречить друг другу, "когда право требует одно, а мораль предписывает прямо противоположное" <2>. Так бывает, "когда право дифференцированно оценивает одинаковые с точки зрения морали ситуации либо уравнивает ситуации или обстоятельства, весьма различные с точки зрения морали" <3>.
--------------------------------
<1> См.: Четвернин В.А. Введение в курс теории государства и права. С. 69.
<2> Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. С. 108.
<3> Там же. С. 109.
Типичным примером различий оценки требований права и морали в области семейных отношений, регулируемых семейным законодательством, являются те статьи СК РФ, где определяются основания возникновения прав и обязанностей родителей и детей (ст. 47 и др.). С точки зрения морали, это должно было бы быть лишь происхождение ребенка, однако правовая норма требует, чтобы оно было к тому же удостоверено в установленном законом порядке. Здесь налицо наиболее значимое несоответствие норм права и морали в сфере семейно-правовых отношений.
При анализе норм права и морали многие специалисты в области теории права обращают внимание на их исторический характер <1>. Свидетельством перемен в правовом регулировании любых общественных отношений, в том числе семейных, служат сами по себе правовые акты (законодательство), которые меняются, пусть даже не так быстро, под воздействием множества факторов объективного свойства. Не остается неизменной и мораль. Так, Г.Ф. Шершеневич связывает моральные начала в поведении человека с идеей его самоопределения, которая со временем расширяется <2>.
--------------------------------
<1> См., например: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. Т. I. Вып. I. С. 170; Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. С. 106; Лукашева Е.А. Указ. соч. С. 106; Алексеев С.С. Теория права. М., 1995. С. 138; Варьяс М. Религиозная мораль и политико-правовая действительность: теологический аспект // ОНС. 1993. N 5. С. 54; и др.
<2> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. Т. I. Вып. I. С. 170.
Наиболее типичным примером изменения морали может послужить умаление христианских этических норм, которые веками регулировали внутреннее состояние человека, его мысли и чувства <1>. Пересмотр морали, моральных ценностей может происходить и по причине ее устаревания и даже превращения в реакционную <2>. Мораль может иметь и негативную характеристику <3>. С другой стороны, "старые моральные нормы начинают восприниматься как завышенные требования или как отжившие реликты общественного и индивидуального сознания" <4>. Применительно к семейно-правовой морали можно говорить, что в наше время рождение ребенка вне брака не считается, как правило, аморальным поступком, говоря терминами прошлого - грехом. Пребывание в браке, не санкционированном государством, т.е. в так называемом фактическом браке, также не предосудительно. Вследствие этого назрела проблема признания правового статуса таких браков, которые должны влечь за собой определенные правовые последствия в виде предоставления фактическим супругам установленных прав и обязанностей.
--------------------------------
<1> См.: Варьяс М. Указ. соч. С. 63.
<2> См.: Алексеев С.С. Теория права. М., 1995. С. 138.
<3> Там же.
<4> Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2002. С. 29.
Говоря об историческом характере норм морали, нельзя пройти мимо современных суждений относительно ее. Так, М. Варьяс пишет: "По существу, каждая из мировых религий - христианство, ислам, буддизм, иудаизм - имеет в своей основе глубокий пласт моральных начал, во многом схожих между собой. Этот пласт и есть общечеловеческие моральные ценности, которые, с одной стороны, отражают и закрепляют тысячелетний опыт выживания и воспроизводства человечества, а с другой - являются напутствием к наиболее безболезненному становлению и развитию цивилизации" <1>. Одновременно автор глубокого и интересного исследования подчеркивает: "В настоящее время западная гуманистическая мораль воспринимается как некий эталон - атрибут цивилизации, цивилизации западноевропейской, католическо-протестантской" <2>. "Россия же исторически, этнически, географически, а самое главное, в религиозно-духовном и культурном отношении принадлежит к другой цивилизации - восточно-христианской, для которой существуют собственные закономерности развития" <3>. Отсюда и роль моральных норм в семейных отношениях. Что же касается правотворчества, то, по справедливому мнению других авторов, сейчас скорее "выделяется целесообразная сторона, подчеркивается необходимость лишь рациональных действий в политике и экономике" <4>, что, несомненно, сказывается и на отношении к семейным ценностям, семейно-правовой морали, семейным устоям.
--------------------------------
<1> Варьяс М. Указ. соч. С. 54.
<2> Там же. С. 66.
<3> Там же.
<4> Тунцевский Ю.В., Сумачев А.В. Права ребенка и секс-индустрия // Государство и право. 1999. N 2. С. 99.
Таким образом, сопоставление норм права и морали в общетеоретическом плане с семейно-правовыми нормами позволяет заметить, что отраслевое законодательство не во всем совпадает с общетеоретическими положениями, которые, как правило, не учитываются общей теорией права, что, несомненно, обедняет теорию, умаляет ее ценность. С другой стороны, отраслевые нормы права, в данном случае - семейного, явно проигрывают, проходя мимо общепризнанных суждений общей теории права.
4. Семья как объект правовой охраны
4.1. Понятие семьи
Исследование любых аспектов семейного права предполагает определение содержания термина "семья". Это понятие входило и входит в круг научных