Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2015 по делу n А46-17531/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

также указано на то, что никто не вправе приобретать незаконные имущественные выгоды в обход Закона № 94-ФЗ.

В материалах дела отсутствуют доказательства соблюдения сторонами, предусмотренного Законом № 94-ФЗ порядка заключения контракта в отношении дополнительно предъявленных к оплате работ.

Истец не мог не знать, что победителем открытого аукциона он стал благодаря предложению соответствующей цены контракта, которая согласно п. 2.1 и ведомости стоимости работ составила 8 622 597 110 рублей и подлежит оплате за работы , предусмотренные проектно-сметной документацией.

Пунктом 2 статьи 763 ГК РФ предусмотрено, что по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Изменение государственных контрактов регулируется статьей 767 ГК РФ, согласно которой изменения условий государственного или муниципального контракта в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

В силу части 2 статьи 9 Закона № 94-ФЗ государственный (муниципальный) контракт заключается в порядке, предусмотренном ГК РФ и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ при исполнении государственного (муниципального) контракта не допускается изменение условий контракта как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 - 6.3 и 8.1 статьи 9 данного Закона.

Согласно части 4.1 статьи 9 Закона № 94-ФЗ цена государственного или муниципального контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев заключения контракта на основании пункта 2.1 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, а также случаев, установленных частями 4.2, 6, 6.2 - 6.4 данной статьи.

Предмет  государственного контракта, заключённого истцом и ответчиком, не относится к видам контрактов, в отношении которых п. 6 ст. 9  Законом № 94-ФЗ допускается возможность выполнения дополнительных работ в ограниченном объеме.

Согласно пункту 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В противном случае работы без надлежащего согласования с заказчиком и ведущие к увеличению его финансовых обязательств по контракту влекут нарушение запрета на изменение стоимости работ, прямо предусмотренного в п. 5.2.2 контракта.

Суд апелляционной инстанции считает, что ссылки истца на  недостатки проектной документации могли приводиться подрядчиком в порядке, предусмотренном ст. 743 ГК РФ.

Контракт заключен по итогам торгов, проводимых на основании действовавшего в спорный период Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ), поэтому возможность согласования выполнения дополнительных работ вопреки установленным данным законом требованиям дезавуирует его применение и открывает возможность для недобросовестных исполнителей приобретать незаконные имущественные выгоды в обход закона. Между тем никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения.

Согласно правовой позиции, сформулированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2013 № 18045/12, в условиях отсутствия государственного контракта на выполнение подрядных работ, заключенного с соблюдением требований, предусмотренных Законом № 94-ФЗ, фактическое выполнение истцом ремонтных работ на объекте ответчика не может влечь возникновение на стороне ответчика неосновательного обогащения.

Как следует из материалов дела, выполнение работ по контракту осуществлялось на основании утвержденной заказчиком проектно-сметной документации (сводный сметный расчет 1084-11.1 – л.д. 119-148 т.23), подготовленной ОАО Московский областной институт «Гидропроект» на основании государственного контракта от 24.09.2008 № 2/925.

Согласно техническому заданию (заданию на проектирование) проектной организацией разработана проектная и рабочая документация, в том числе, проект организации строительства и смета на строительство объектов капитального строительства (л.д. 1-5 т.2). Согласно календарному плану разработки проектной и рабочей документации последняя разрабатывалась в три этапа (8 этап – подготовительный период строительства: подъездные дороги, производственная база, карьеры строительных материалов, электроснабжение строительства; 9 этап – рабочая документация на начальный этап строительства и зону затопления водохранилища; 10 этап – рабочая документация на завершающий этап строительства и водоохранной зоны) (л.д. 6-8 т.2).

Вся утвержденная ответчиком документация получила положительное заключение государственной экспертизы. Сметная стоимость строительства признана достоверной.

Переданная истцу в работу проектно-сметная документация и проект организации строительства, по его мнению, имеют недостатки, что и привело к необходимости выполнения дополнительных работ, им не соответствующих.

В соответствии с пунктом 3.1 Постановления Госстроя РФ от 17.09.2002 №122 «О Своде правил «Решения по охране труда и промышленной безопасности в проектах организации строительства и проектах производства работ» (далее – Постановление Госстроя) проекты организации строительства (ПОС) и проекты производства работ (ППР) разрабатываются с учетом требований охраны труда и промышленной безопасности.

Выполнение работ в условиях действия опасных и вредных производственных факторов, а также строительстве, реконструкции или эксплуатации опасных производственных объектов осуществляется на основе решений по охране труда и промышленной безопасности, разрабатываемых в составе организационно - технологической документации (ПОС, ППР и др.).

Порядок разработки и содержание решений в ПОС и ППР определяется строительными нормами и правилами (п. 4.1 Постановления Госстроя №122).

ПОС разрабатывается генеральной проектной организацией с привлечением специализированных проектных организаций, имеющих лицензию на данный вид деятельности.

ПОС разрабатывается в составе проектной документации на полный объем строительства для увязки решений по организации строительства с принятыми в рабочем проекте объемно - планировочными и конструктивными решениями проектируемых зданий и сооружений (п. 4.2 Постановления Госстроя).

На стадии разработки ПОС проводятся все необходимые согласования, связанные со строительством объекта.

Принятые в ПОС решения по учету требований охраны труда и промышленной безопасности служат основой для определения сметной стоимости строительства и утверждаются заказчиком (п. 4.3 Постановления Госстроя).

Учет требований охраны труда и промышленной безопасности осуществляется при подготовке следующих видов документации в составе ПОС:

а) календарном плане, в котором определяются сроки и очередность проведения подготовительных мероприятий и строительства объекта с выделением работ, выполняемых в условиях действия опасных и вредных производственных факторов или связанных со строительством, реконструкцией и эксплуатацией опасных производственных объектов;

б) строительном генеральном плане (стройгенплане) с размещением строящихся зданий и сооружений, существующих и подлежащих сносу строений, существующих и перекладываемых коммуникаций, размещением временных зданий и сооружений, временных и постоянных дорог, мест для подключения временных коммуникаций, размещения опасных производственных объектов, расположенные вблизи стройплощадки объекты, требующие применения защитных мероприятий;

в) технологических схемах, определяющих последовательность и совмещение работ при возведении зданий и сооружений с учетом обеспечения безопасности производства работ;

г) решениях по охране труда и промышленной безопасности при выполнении работ в условиях действия потенциально опасных производственных факторов и эксплуатации опасных производственных объектов;

д) пояснительной записке, содержащей необходимые обоснования и расчеты для принятых решений (п. 4.5 Постановления Госстроя).

В свою очередь,  соответствии с п. 4.8 Постановления Госстроя,  проекты производства работ (ППР) на строительство новых, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, зданий и сооружений разрабатываются генеральными подрядными строительно - монтажными организациями. На отдельные виды общестроительных, монтажных и специальных строительных работ ППР разрабатывают организации, выполняющие эти работы.

По заказу строительных организаций ППР могут разрабатываться специализированными организациями, имеющими лицензии на этот вид деятельности.

Пунктом 4.11 Постановления Госстроя предусматривает исходные данные для разработки решений в ППР, а именно:

проект организации строительства (ПОС);

необходимая рабочая документация;

материалы и результаты технического обследования подлежащих реконструкции эксплуатируемых зданий и сооружений, а также требования к выполнению строительных работ в условиях действующего производства;

существующая в организации база механизации;

особые условия строительства, связанные с возникновением зон постоянно действующих и потенциально действующих опасных производственных факторов.

Согласно статье 48 Градостроительного кодекса РФ архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику земельного участка, а также отдельных разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в соответствии с частью 12.2 данной статьи.

Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

Понятие «рабочая документация» Кодексом не предусмотрено.

В пункте 4 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 16 февраля 2008 г. № 87 (далее - Положение) указано, что в целях реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации, на объект капитального строительства разрабатывается рабочая документация, состоящая из документов в текстовой форме, рабочих чертежей, спецификации оборудования и изделий.

Как разъяснено Министерством регионального развития РФ в письме от 27.03.2012 № 6832-ДШ/08, Положение не содержит указаний на последовательность разработки рабочей документации, что определяет возможность ее выполнения как одновременно с подготовкой проектной документации, так и после ее подготовки.

Рабочая документация должна соответствовать проектной документации. Объем, состав и содержание рабочей документации должны определяться заказчиком (застройщиком) в зависимости от степени детализации решений, содержащихся в проектной документации, и указываются в задании на проектирование.

Таким образом, разработанный подрядчиком проект производства работ (ППР) должен в полной мере соответствовать проектно-сметной документации (определяющей предмет государственного контракта и, соответственно, права и  обязанности сторон), рабочей  документации, проекту организации строительства - ПОС,  (раскрывающих для подрядчика способы, технологии, методы, последовательность и т.д. выполнения работ, предусмотренных проектно-сметной документацией).

В предмет спора входят работы , не предусмотренные проектно-сметной документацией, что прямо заявлено в исковом заявлении и не оспаривается ответчиком и третьими лицами.

Как полагает ООО «НПО «Мостовик», доказательством согласования ответчиком дополнительных работ выступают следующие документы:

- акты регистрации дополнительных работ, возникших в процессе строительства КВГУ № б/н от 13.02.2014 (том 17 л.д. 5); № 3 от б/д (том 17 л.д. 18, 124, 133, 148); №14 б/д (том 18 л.д.3, л.д.22); №2 б/д (том 18 л.д.29); №9 от б/д (том 19 л.д.76, 122, 128); №10 (том 21 л.д.22);

- акты о необходимости выполнения дополнительных работ на объекте «Строительство Красногорского водоподъемного гидроузла на р. Иртыш» от 10.01.2014: акт №65 от 10.04.2014 (том 17, л.д. 138); акт б/н от 30.08.2013 (том 18 л.д. 6); акт №14 от 25.10.2013 (том 18 л.д.8); №1/2 от 21.05.2013 (том 20 л.д. 30); акт №б/н от 27.11.2012 (том 20 л.д. 31); акт №1/12 от 21.05.2013 (том 20 л.д. 41); акт №б/н от 27.11.2012 (том 20 л.д. 42); акт №б/н от 18.06.2013 (том 20 л.д.68, 147); акт №б/н от 15.10.2013 (том 20 л.д.71); акт №б/н от 22.07.2013 (том 20 л.д.78, 116, 131); акт № б/н от 26.08.2013 (том 20 л.д.84); акт №1/2 от 01.11.2012 (том 21 л.д.1);

- актами регистрации несоответствия №22 от 08.11.2013 (том 20 л.д.58, 83, 95, 112, 129); №23 (том 20 л.д.72);

- протоколами заседания технического совета по вопросам проектирования и строительства Красногорского водоподъемного гидроузла на реке Иртыш № б/н от 28.02.2014 (том 17 л.д.1-4); №б/н от 12.11.2013 (том 17 л.д. 89-90) (протокол также указан в актах регистрации дополнительных работ, возникших в процессе строительства КВГУ №3 б/н в томе 17 л.д. 18, 24, 29); №б/н от 28.02.2014 (том 17  л.д. 90,   130-132);

- протоколом заседания паводковой комиссии на объекте строящегося Красногорского водоподъемного гидроузла от 24.04.2014 (том 17 л.д. 140-142);

- протоколами совещания на строительной площадке Красногорского водоподъемного гидроузла на реке Иртыш от 25.10.2012 (том 18 л.д.90); протоколом №б/н от 14.12.2012 (том 18 л.д.91 - 93).

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Оценив