Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 по делу n А75-3637/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

об уплате налога, сбора, пени и штрафа по состоянию на 21.02.2014.

Полагая, что решение и выводы Инспекции не соответствуют закону, нарушают его права и законные интересы в названной выше части, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым   заявлением.

Решением суда первой инстанции заявление частично удовлетворено, в остальной части - в удовлетворении заявленных требований было отказано. Означенное решение обжалуется в Восьмой арбитражный апелляционный суд в названной выше части как заявителем, так и налоговыми органами.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку возражений о рассмотрении дела в пределах заявленных в апелляционных жалобах лицами, участвующими в деле, заявлено не было, дело рассматривается судом апелляционной инстанции в части, определенной апелляционными жалобами.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции в оспариваемой части, считает, что апелляционные жалобы не подлежит удовлетворению, а оспариваемое решение является законным и обоснованным по следующим основаниям.

Управление ФНС по ХМАО и МИ ФНС №1 по ХМАО в апелляционных жалобах ссылаются на неверную оценку судом эпизода по доначислению НДС и налога на прибыль, соответствующих сумм штрафов и пени, исчисленных в связи с применением налоговым органом статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в ходе проведения проверки налоговым органом на основании пункта 3 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации произведено доначисление налогов на общую сумму 7 471 830 рублей (согласно измененной резолютивной части решения Инспекции) по сделкам, заключенным Обществом со взаимозависимыми лицами - ООО «Общественное питание» (аренда кафе «Луч» и кафе «Услада») и с потребительским обществом «Югорский хлеб» (аренда нежилых помещений по ул. Коминтерна, д. 32 в г. Ханты-Мансийске).

Применяя расчетный метод для определения объема налоговых обязательств, Инспекция исходила из того, что согласно данных из Единого государственного реестра юридических лиц единственным учредителем ООО «Общественное питание» является Ханты-Мансийское ГорПО, а в отношении ПО «Югорский хлеб» Ханты-Мансийское ГорПО является одним из трех учредителей (наряду с ООО «Общественное питание» и ООО «Хлебокомбинат»).

В результате был осуществлен контроль соответствия сделки по спорным операциям рыночным ценам, по результатам которого сделан вывод о том, что налогоплательщиком занижена арендная плата по трем названным объектам, в результате чего занижена налоговая база по налогу на прибыль и НДС.

Согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признаются доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

В целях настоящей главы статья 249 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

В пункте 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признается, в частности, реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога (пункт 1 статьи 154 Кодекса).

Таким образом, налоговая база по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость определяется от суммы выручки, полученной от реализации продукции (работ, услуг) по ценам, установленным статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализация - это передача на возмездной основе в собственность другому лицу товаров, результатов выполненных работ, оказание услуг одним лицом другому лицу.

В силу пункта 2 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации правовым последствием взаимодействия налогоплательщика с взаимозависимыми лицами является право налогового органа проверять правильность применения цен по сделкам при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов и доначислять налоги и пени при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации, рассчитывая их таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

В силу пункта 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов.; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

С 2011 года Налоговый кодекс Российской Федерации был дополнен главой  14.1. «Взаимозависимые лица. Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации», в которой, в частности, в статье 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации дается определение взаимозависимых лиц.

Согласно пункту 1 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

В силу подпункта 1 пункта 2 названной статьи взаимозависимыми лицами признаются, в том числе организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов.

При таких обстоятельствах суд соглашается с выводами Инспекции о доказанности факта взаимозависимости между вышеперечисленными лицами в смысле, придаваемом понятию взаимозависимости статьями 20 и 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Признание лиц взаимозависимыми дает налоговому органу право проверять правильность применения цен по сделкам при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов и доначислять налогоплательщику налоги и пени при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 40 Налогового кодекса, согласно которому когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

В соответствии с пунктом 4 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации рыночной признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров, работ (услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

Согласно пункту 8 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации при определении рыночных цен товаров, работ или услуг принимаются во внимание сделки между лицами, не являющимися взаимозависимыми. Сделки между взаимозависимыми лицами могут приниматься во внимание только в тех случаях, когда взаимозависимость этих лиц не повлияла на результаты таких сделок.

При определении рыночных цен учитывается информация о заключенных на момент реализации товара (работы, услуги) сделках с однородными (идентичными) товарами (работами, услугами) в сопоставимых условиях (пункт 9 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации).

Условия сделок на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров, работ или услуг признаются сопоставимыми, если различие между такими условиями либо существенно не влияет на цену таких товаров (работ, услуг), либо может быть учтено с помощью поправок.

В соответствии с пунктом 10 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации при отсутствии на соответствующем рынке товаров (работ, услуг) сделок по идентичным (однородным) товарам или из-за отсутствия предложения на этом рынке таких товаров, работ или услуг, а также при невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников для определения рыночной цены используется метод цены последующей реализации, при котором рыночная цена товаров (работ, услуг), реализуемых продавцом, определяется как разность цены, по которой такие товары (работы, услуги) реализованы покупателем этих товаров при последующей их реализации (перепродаже), и обычных в подобных случаях затрат, понесенных этим покупателем при перепродаже (без учета цены, по которой были приобретены указанным покупателем у продавца товары, работы или услуги) и продвижении на рынок приобретенных у покупателя товаров (работ, услуг), а также обычной для данной сферы деятельности прибыли покупателя.

При невозможности использования метода цены последующей реализации (в частности, при отсутствии информации о цене товаров, работ или услуг, в последующем реализованных покупателем) используется затратный метод, при котором рыночная цена товаров (работ, услуг), реализуемых продавцом, определяется как сумма произведенных затрат и обычной для данной сферы деятельности прибыли. При этом, учитываются обычные в подобных случаях прямые и косвенные затраты на производство (приобретение) и (или) реализацию товаров, работ или услуг, обычные в подобных случаях затраты на транспортировку, хранение, страхование и иные подобные затраты.

При определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках (пункт 11 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации).

Таким образом, статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрены методы установления рыночной цены и определенный порядок их применения при расчете отклонения цены реализуемого товара от рыночной цены.

При этом изначально налоговым органом должен быть применен информационный метод, то есть должен быть определен круг сделок с идентичными (однородными) объектами и получены сведения из информационных источников.

Согласно оспариваемому решению Инспекции стоимость аренды имущества, сдаваемого Обществом ООО «Общественное питание» и ПО «Югорский хлеб» в 2009-2011 годах существенно отличалась от иных аналогичных сделок, заключенных Обществом с иными контрагентами. При этом, налоговый орган использовал постановления Правления Ханты-Мансийского ГорПО об утверждении размера арендной платы, действовавшие в проверяемый период, а также анализировал конкретные договоры аренды, заключенные Обществом с иными контрагентами.

Поскольку стоимость аренной платы по исследованным сделкам с иными контрагентами (не взаимозависимыми лицами) отклонялась от стоимости арендной платы, установленной Обществом для взаимозависимых лиц (ПО «Югорский хлеб», ООО «Общественное питание»), более, чем на 20%, налоговый орган пришел к выводу об определении размера налоговых обязательств расчетным путем.

Однако, как следует из материалов дела, налоговым органом для определения рыночной цены аренды по кафе «Услада» (с ООО «Общественное питание») и с нежилыми помещениями по ул. Коминтерна, 32 (с ПО «Югорский хлеб») был использован отчет оценщика (т. 17 л.д.3-109).

Согласно указанному отчету предметом оценки являлось определение рыночной стоимости годовой арендной платы за пользование следующим имуществом:

- здание кулинарии общей площадью 291,5 кв. м, расположенное по адресу г. Ханты-Мансийск, ул. Мира, 44а (кафе «Услада»);

- земельный участок площадью 1300 кв. м, расположенный по адресу г. Ханты-Мансийск, ул. Мира, 44а;

- часть административных и производственных помещений здания Хлебозавода общей площадью 1 804 кв. м, расположенных по адресу: г. Ханты-Мансийск, ул. Коминтерна, 32;

- здание гаража общей площадью 95,6 кв. м, расположенного по адресу: г. Ханты-Мансийск, ул. Коминтерна, 32;

- здание двух дощатых складов общей площадью 99, 7 кв. м, расположенных по адресу: г. Ханты-Мансийск, ул. Коминтерна, 32;

- земельный участок общей площадью 6 233 кв. м, расположенный по адресу:

г. Ханты-Мансийск, ул. Коминтерна, 32.

Рассмотрев  представленный в материалы дела отчет оценщика, суд первой инстанции обоснованно согласился с доводами налогоплательщика о невозможности его использования для определения объема налоговых обязательств Общества по следующим основаниям.

Как было выше сказано, в пункте 9, 10 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации приведены методы определения рыночной цены для целей налогообложения, применяемые последовательно.

В первую очередь должна использоваться информация о заключенных на момент реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщика сделках на идентичный (однородный) товар (работу, услугу) в сопоставимых условиях, таких как количество (объемы) поставляемых товаров (работ, услуг), сроки исполнения обязательств по поставке, особенности оплаты и другие условия, которые могут оказать влияние на рыночную