Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2013 по делу n А73-5449/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В силу пункта 3 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Согласно пункту 1 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога на добавленную стоимость.

Выручки в общей сумме 3 363 398 руб. (1 025 310 руб. + 985 740 руб. + 1 181 348 руб. + 149 000 руб. + 22 000 руб.), полученной в 1-4 кварталах 2008, 1-4 кварталах 2008, 1-4 кварталах 2010 от оказания услуг по сдаче в аренду нежилых помещений, а также от выполнения работ по договорам подряда налог на добавленную стоимость в общей сумме 605 410 руб. налогоплательщиком не был исчислен и уплачен в бюджет.

Налоговая база, с которой налоговым органом при проведении проверки был доначислен НДС в сумме 605 410 руб. налогоплательщиком в ходе судебного разбирательства не была опровергнута, доказательств получения выручки в иной сумме представлено не было и таких доводов не заявлялось.

Доводы налогоплательщика о наличии у него права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, так как за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей, а также на то, что инспекция не разъяснила ему о необходимости представления в налоговый орган уведомления об освобождении и подтверждающих документов, заявлены необоснованно.

Принимая решение по данному эпизоду,  суд исходил  из того,  что в 2008, 2009, 2010 годах Глава крестьянского фермерского хозяйства Мосикян Г.С. не обращался в налоговый орган с уведомлением об использовании права на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость, как это предусмотрено  статьей 145 НК РФ.

Представленные Главой крестьянского (фермерского) хозяйства Мосикяном Г.С. в материалы дела уведомления об использовании права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость на 2008, 2009, 2010 не подтверждают выполнение налогоплательщиком требований, предусмотренных статьей 145 НК РФ, в связи с непредставлением копии журнала полученных и выставленных счетов-фактур, выписки из книги продаж.

В соответствии со статьями 171, 172 НК РФ налоговые вычеты по НДС носят заявительный характер и не могут быть рассчитаны (определены) расчетным методом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога (далее - освобождение), если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в пункте 6 настоящей статьи, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета. Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение. Форма уведомления об использовании права на освобождение утверждается Министерством финансов Российской Федерации (пункт 3 статьи 145 НК РФ).

Следует согласиться с тем, что налоговое законодательство не предусматривает освобождения от исполнения обязанностей плательщика налога на добавленную стоимость за прошедшие налоговые периоды по уведомлениям, составленным как в этом случае в 2013  году.

Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате НДС является правом налогоплательщика, которым он может воспользоваться только при соблюдении условий и срока, указанных в статье 145 НК РФ. В связи с чем, доводы налогоплательщика о том, что по вине инспекции, не разъяснившей ему о необходимости представления в налоговый орган такого уведомления, основаны  на ошибочном толковании норм права.

В абзаце третьем пункта 5 статьи 145 НК РФ предусмотрено, что в случае, если налогоплательщик не представил документы, указанные в пункте 4 настоящей статьи (либо представил документы, содержащие недостоверные сведения), а также в случае, если налоговый орган установил, что налогоплательщик не соблюдает ограничения, установленные настоящим пунктом и пунктами 1 и 4 настоящей статьи, сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней.

Неблагоприятные последствия в виде восстановления налога на добавленную стоимость и уплаты его в бюджет в установленном порядке наряду с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней установлены за непредставление налогоплательщиком указанных в пункте 4 названной статьи (либо представление документов, содержащих недостоверные сведения) документов в подтверждение обоснованности применения в течение 12 месяцев права на освобождение от обязанностей плательщика налога на добавленную стоимость, а также в случае несоблюдения налогоплательщиком ограничений, установленных пунктом 5 и пунктами 1 и 4 статьи 145 НК РФ.

Доводы налогоплательщика о представлении им в ходе выездной налоговой проверки документов, подтверждающих право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате НДС, противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Следовательно, правомерно доначисление инспекцией НДС в сумме 605 410 руб. и пени в сумме 172 581 руб., штрафы в сумме 103 444 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) НДС за 3, 4 кварталы 2008, 1, 2, 3, 4 кварталы 2009, 1, 2, 3, 4 кварталы 2010, а также штрафы в сумме 140 866 руб. по статье 119 НК РФ, за непредставление в налоговый орган по месту учета налоговых деклараций по НДС за 4 квартал 2008, за 1, 2, 3, 4 кварталы 2009, за 1, 2, 3, 4 кварталы 2010.

Требования налогового органа в указанной части подлежат удовлетворению, встречное заявление налогоплательщика удовлетворению не подлежит.

Срок давности привлечения налогоплательщика к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату НДС за 3 квартал 2008 (срок уплаты налога - 20.10.2008, начало течения срока давности привлечения к налоговой ответственности с 01.01.2009 - следующий день после окончания налогового периода (4 квартала 2008), в течение которого было совершено данное правонарушение) налоговым органом соблюден.

Однако размер штрафов в сумме 103 444,60 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) НДС за 3, 4 кварталы 2008, 1, 2, 3, 4 кварталы 2009, 1, 2, 3, 4 кварталы 2010, а также штрафов в сумме 140 866 руб. по статье 119 НК РФ, за непредставление в налоговый орган по месту учета НДС за 4 квартал 2008, за 1, 2, 3, 4 кварталы 2009, за 1, 2, 3, 4 кварталы 2010 года суд первой инстанции  уменьшил, принял во внимание смягчающие ответственность обстоятельства.

Выводы суда соответствуют статьям 101, 112, 114 НК РФ, пункту 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 41 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 9 от 11.06.1999 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации».

Установлено, что при принятии решения от 17.11.2011 № 02/243 налоговым органом не были учтены смягчающие ответственность налогоплательщика обстоятельства, что не отвечает подпункту 4 пункта 5 статьи 101 НК РФ. При этом ранее к налоговой ответственности за совершение аналогичных правонарушений Глава крестьянского (фермерского) хозяйства Мосикян Г.С. не привлекался.

И, исходя из принципа соразмерности налоговых санкций совершенным правонарушениям, суд обоснованно  уменьшил штрафы по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 103 444 руб., а также штрафы по статье 119 НК РФ в сумме 140 866 руб., начисленные по решению налогового органа 17.11.2011 № 02/243, до 4 000 руб. из расчета по 2 000 руб. за каждое правонарушение.

 В связи с этим, требования инспекции в части взыскания с налогоплательщика штрафов по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) НДС за 3, 4 кварталы 2008, 1, 2, 3, 4 кварталы 2009, 1, 2, 3, 4 кварталы 2010, а также штрафов по статье 119 НК РФ, за непредставление в налоговый орган по месту учета НДС за 4 квартал 2008, за 1, 2, 3, 4 кварталы 2009, за 1, 2, 3, 4 кварталы 2010 подлежат удовлетворению в части взыскания штрафов в общей сумме 4 000 руб., а встречное заявление налогоплательщика подлежит удовлетворению в части признания недействительным решения налогового органа от 117.11.2011 № 02/243 в части применения налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ, по статье 119 НК РФ в сумме, превышающей 4 000 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 113 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).

Исчисление срока давности со дня совершения налогового правонарушения применяется в отношении всех налоговых правонарушений, кроме предусмотренных статьями 120 и 122 настоящего Кодекса.

Исчисление срока давности со следующего дня после окончания соответствующего налогового периода применяется в отношении налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120 и 122 настоящего Кодекса.

Как установлено судом, при привлечении Главы крестьянского (фермерского) хозяйства Мосикяна Г.С. к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) НДС за 1 и 2 кварталы 2008, а также при привлечении к налоговой ответственности по статье 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 1, 2, 3 кварталы 2008 инспекцией не были соблюдены сроки давности привлечения к ответственности, установленные в статье 113 НК РФ, что налоговым органом в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции не оспаривалось.

Следовательно, оснований для взыскания с Главы крестьянского (фермерского) хозяйства Мосикяна Г.С. штрафов в сумме 17 637 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на добавленную стоимость за 1 и 2 кварталы 2008, штрафов в сумме 40 757 руб. по статье 119 НК РФ за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за 1, 2, 3 кварталы 2008 не имеется. В связи с чем, требования Инспекции в названной части удовлетворению не подлежат, а встречное заявление налогоплательщика в названной части подлежит удовлетворению.

Итого, требования инспекции подлежат удовлетворению в части взыскания с налогоплательщика недоимки по НДС в сумме 605 410 руб., пеней по налогу на добавленную стоимость в сумме 172 581 руб., штрафов по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 2 000 руб., штрафов по статье 119 НК РФ в сумме 2 000 руб., а всего 781 991 руб., в остальной части требования налогового органа удовлетворению не подлежат.

В  части признания недействительным решения ИФНС России по Верхнебуреинскому району Хабаровского края от 17.11.2011 № 02/243 в части доначисления НДФЛ в сумме 62 217 руб., соответствующих пеней в сумме 10 377 руб., штрафов в сумме 12 444 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, ЕСН в сумме 41 528 руб., соответствующих пеней в сумме 7 778 руб., штрафов в сумме 8 306 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, штрафов сумме 12 459 руб. по статье 119 НК РФ, привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) НДС за 1 и 2 кварталы 2008 в виде взыскания штрафов в общей сумме 17 637 руб., привлечения к ответственности по статье 119 НК РФ, за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по НДС за 1, 2, 3 кварталы 2008 в виде взыскания штрафов в общей сумме 40 757 руб., применения налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ, по статье 119 НК РФ в сумме, превышающей 4 000 руб., встречное заявление Главы крестьянского (фермерского) хозяйства подлежит удовлетворению, в остальной части встречное заявление заявлено необоснованно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 69 НК РФ требованием об уплате налога признается извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога.

В силу пункта 2 статьи 69 НК РФ требование об уплате налога направляется налогоплательщику при наличии у него недоимки.

Требование об уплате налога направляется налогоплательщику независимо от привлечения его к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах (пункт 3 статьи 69 НК РФ).

Как следует из материалов дела, 10.04.2012 Межрайонной ИФНС России № 8 по Хабаровскому краю в адрес Главы крестьянского (фермерского) хозяйства Мосикяна Г.С. были направлены требования №№ 2209, 2210, 2211, 2212, 2213 по состоянию на 06.04.2012 об уплате в срок до 26.04.2012 в добровольном порядке доначисленных по результатам выездной налоговой проверки сумм налогов, пеней, штрафов в общей сумме 1 235 805 руб.

Принимая во внимание, что при рассмотрении настоящего дела суд, частично удовлетворено встречное заявление налогоплательщика: признано недействительным решение ИФНС России по Верхнебуреинскому району Хабаровского края от 17.11.2011 №02/243 в части доначисления НДФЛ в сумме 62 217 руб., соответствующих пеней в сумме 10 377 руб., штрафов в сумме 12 444 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, ЕСН в сумме 41 528 руб., соответствующих пеней в сумме 7 778 руб., штрафов в сумме 8 306 руб. по пункту 1 статьи 122 НК РФ, штрафов сумме 12 459 руб. по статье 119 НК РФ, привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, за неуплату (неполную уплату) НДС за 1 и 2 кварталы 2008 в виде взыскания штрафов в общей сумме 17 637 руб., привлечения к ответственности по статье 119 НК РФ, за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по НДС за 1, 2, 3 кварталы 2008 в виде взыскания штрафов в общей сумме 40 757 руб., применения налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ, по статье 119 НК РФ в сумме, превышающей 4 000 руб., также подлежат признанию недействительными требование Межрайонной ИФНС России № 8 по Хабаровскому краю № 2213 по состоянию на 06.04.2012