Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2015 по делу n А19-13615/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Как правильно установлено судом первой инстанции, согласно официальному сайту ОАО «Падун-Хлеб» в сети «Интернет (www.padunhleb.ru), Кожеуров Д.В. включен в состав аффилированных лиц ОАО «Падун-Хлеб» - являлся членом совета директоров акционерного общества в проверяемом периоде. Дата наступления основания: 24.04.2009, 07.05.2010, 15.04.2011, 20.04.2012 (Приложение № 101 к акту).

Кроме этого, аффилированное лицо ИП Кожеуров Д.В. в момент регистрации в качестве индивидуального предпринимателя являлся работником ОАО «Падун-Хлеб», занимая должность первого заместителя генерального директора по общим вопросам. Также Кожеуров Д.В. является родственником генерального директора ОАО «Падун-Хлеб» Рыбкина Д.Н. (является сыном жены - Рыбкиной В.К., т.е. пасынком). Подтверждением тому является информация, представленная Службой записи актов гражданского состояния Иркутской области (Отдел по Ангарскому району и г. Ангарску Управления государственной регистрации - приложение № 88 к акту). Кроме этого, имеется информация из отдела УФМС России по г. Братску и Братскому району, а именно: Форма 1П (Заявление о выдаче (замене) паспорта) на Рыбкина Д.Н., Рыбкину В.К. и Кожеурова Д.В., где указано, что матерью Кожеурова Д.В. является Рыбкина В.К., а Рыбкина В.К. является женой Рыбкина Дмитрия Николаевича. (Приложение №103 к акту).

Кроме этого, адрес регистрации по месту жительства Рыбкина Д.Н. и Кожеурова Дениса Владимировича в г.Братске один и тот же.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что материалами дела подтверждается аффилированность и наличие отношений свойства законного руководителя ОАО «Падун-Хлеб» и Кожеурова Д.В.

Далее, суд первой инстанции правильно указывает, что Солуянов Н.Г. непосредственно до регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и заключения договора с ОАО «Падун-Хлеб» на оказание транспортных услуг также являлся работником ОАО «Падун-Хлеб», занимая должность заведующего гаражом, а материалами дела также подтверждается и истцом при рассмотрении спора не опровергнуто, что ИП Кожеуров Д.В. и ИП Солуянов Н.Г. в проверяемом периоде осуществляли деятельность на территории ОАО «Падун-Хлеб».

В ходе проведенного осмотра территорий, помещений ОАО «Падун-Хлеб» (Протокол осмотра территорий, помещений № 11-39/16 от 16.09.2013) установлено, что вход на территорию хлебозавода оборудован проходной (установлен турникет, вход по пропускам). На территории находится несколько зданий, в том числе: гараж на 6 боксов и мойка для автомобилей, здание склада бестарного хранения муки, производственный корпус, административно-бытовой корпус и другие здания и помещения.

В производственном корпусе находится лаборатория, буфет, цех хлебопечения, хлебобулочный цех и кондитерский цех, в отдельном помещении установлена упаковочная машина. В хлебобулочном цехе имеются тестомесильные машины, печи для расстойки теста, шкафы для выпечки, разделочные машины, а также установлен комплект оборудования – линия Полилайн для изготовления изделий из слоеного теста.

Также имеются помещения, куда вывозится готовая продукция, одно – для хлебобулочных изделий, другое – для кондитерских изделий. К производственному цеху примыкает эстакада, с которой загружаются продукцией автомобили для перевозки покупателям. Эти помещения и эстакада переданы в аренду ИП Кожеурову Д.В. В ходе осмотра также установлено, что на открытой территории хлебозавода на асфальтированных площадках стоят специализированные автомобили для перевозки хлебобулочных изделий. (Приложение № 93 к акту).

Кроме того, ОАО «Падун-Хлеб» обеспечило регистрируемых индивидуальных предпринимателей трудовыми ресурсами, транспортными средствами для оказания услуг в адрес ОАО «Падун-Хлеб» по заключенным договорам.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля, а также в рамках настоящей налоговой проверки, были получены свидетельские показания лиц, располагающих информацией о деятельности ОАО «Падун-Хлеб». Показания свидетелей подтверждают факт осуществления единого производственного процесса в лице ОАО «Падун-Хлеб».

Генеральный директор ОАО «Падун-Хлеб» Рыбкин Д.Н. в ходе проведенного допроса (Протокол допроса свидетеля № 11-46/125 от 04.10.2013) пояснил, что процесс производства и реализации хлеба и хлебобулочной продукции всегда был организован в таком порядке, то есть хлебозаводы занимались производством изделий, реализацией занимались торговые организации, а перевозку осуществляли транспортные организации. По такой системе, с привлечением комиссионеров в целях реализации продукции, ОАО «Падун-Хлеб» работает давно. ИП Кожеуров Д.В. занимается сбытом готовой продукции, а также маркетингом, анализом рынка сбыта, рекламой, расширением сферы сбыта, в том числе на север. Почему был выбран именно Кожеуров Д.В. для исполнения услуг по реализации продукции, Рыбкин Д.Н. пояснил, что Кожеуров обладает высокими профессиональными качествами, опытом и знаниями, имеет два высших образования – экономическое и юридическое. Кожеуров Д.В. работал в 2009 году в ОАО «Падун-Хлеб» заместителем директора по коммерческим вопросам, занимался общими вопросами по всем службам завода.

Как пояснил Рыбкин Д.Н., рассматривались и другие кандидатуры в качестве комиссионеров, конкретно назвать, кто рассматривался, по истечении 3 лет затрудняется. До Кожеурова услуги по реализации продукции оказывал другой предприниматель – Романов Л.К., затем Кожеуров предложил свои услуги. Работники у Романова уволились и устроились к Кожеурову, а также были, наверное, новые работники, точно он не знает.

Также Рыбкин Д.Н. пояснил, что размер комиссионного вознаграждения был предложен Кожеуровым Д.В. и согласован в двухстороннем порядке. Размер комиссионного вознаграждения был определен в процентах от объема отгруженной продукции, при этом учитывался процент возврата и условия торговой сети.

Отдел сбыта в 2010-2012 годах в ОАО «Падун-Хлеб» не существует, есть кладовщик, которая принимает заказы по муниципальным учреждениям. Всеми муниципальными заказами занимается специалист по экономике, которая участвует в тендерах, оформляет договоры. Доставка по муниципальным заказам осуществляется транспортом ОАО «Падун-Хлеб».

Как пояснил Рыбкин Д.Н., реализация продукции в 2009 году также осуществлялась через индивидуального предпринимателя - Романова Л.К.. Чем объяснить перевод сотрудников ОАО «Падун-Хлеб» в 2009 году к ИП Романову Л.К., ответить затрудняется.

В отношении помещений, сданных в аренду ИП Кожеурову Д.В., Рыбкин Д.Н. пояснил, что договоры аренды заключены, условия и стоимость арендной платы указана в договорах, точно сумму ответить затрудняется. Также Рыбкин Д.Н. не смог пояснить, почему Кожеуров Д.В. не оплачивает арендную плату по договорам аренды помещений за 2010 – 2012 годы.

Причиной продажи специализированного автотранспорта Общества Кожеурову Д.В. в январе 2011 года послужило то, что Кожеуров Д.В. первоначально планировал заниматься и реализацией, и перевозкой. Автомобили были проданы с большим износом и требовали восстановления. Хорошие автомобили остались в ОАО «Падун-Хлеб», техническое состояние проданных автомобилей было плохое.

Вместе с тем, как правильно отмечено судом первой инстанции, налогоплательщиком ОАО «Падун-Хлеб» по Требованию о представлении документов (информации) №11-35/59 от 02.10.2013 представлен Отчет №1095 от 31.01.2011 «По определению рыночной стоимости автомобилей», где Оценщик ИИЦ «Эксперт-оценка» ГОУ ВПО «Братский государственный университет» указал, что все автомобили находятся в удовлетворительном состоянии, кроме одного автомобиля – ГАЗ 28181, гос. №Н 772 РЕ 38, 2007 г.в.

Также Рыбкин Д.Н. сообщил, что имелись проблемы с водителями (текучка). В штате ОАО «Падун-Хлеб» состоят водители и механики, которые обслуживают автомобили ОАО «Падун-Хлеб» по муниципальным заказам и на нужды предприятия. Водители работают по 10 часов, развозят продукцию по 65 детским садам и 5 больницам. По условиям договоров, заключенных с данными учреждениями, доставка продукции осуществляется до 8 часов утра (один раз в сутки). Медицинский допуск водителей оформляет фельдшер, которая состоит в штате завода с 2008 года. Ремонт автомобилей ОАО «Падун-Хлеб» осуществляет своя электромеханическая служба. Автомобили, принадлежащие Кожеурову Д.В., находятся на территории ОАО «Падун-Хлеб» без договоров аренды.

Как пояснил Рыбкин Д.Н., ему неизвестны причины сдачи автомобилей Кожеуровым Д.В. в аренду Солуянову Н.Г. Расчет оплаты по договорам на услуги перевозки автомобильным транспортом, заключенным с Солуяновым Н.Г. в 2011, 2012 годах был произведен экономистом ОАО «Падун-Хлеб». Договор и условия согласованы в двухстороннем порядке.

Сделку по реализации специализированного автотранспорта Кожеурову Д.В., Рыбкин Д.Н. считает целесообразной. По его мнению, затраты в 2011, 2012 годах не увеличились, так как требовался частый ремонт автомобилей, затраты на содержание транспорта были значительны в 2010 году и была текучка кадров - водителей.

Из показаний Кожеурова Дениса Владимировича (протокол допроса свидетеля №11-46/124 от 04.10.2013), как правильно указывает суд первой инстанции,  следует,  что в 2009 году он работал в ОАО «Падун-Хлеб» в должности заместителя генерального директора по общим вопросам, занимался общим руководством компании по несложным вопросам – по организации труда. Решение о занятии предпринимательской деятельностью им было принято самостоятельно на основе опыта других хлебозаводов и прочих предприятий пищевой промышленности. Им было принято решение о том, чтобы заняться самостоятельно предпринимательством. Деятельность ведет на территории ОАО «Падун-Хлеб» в арендованных помещениях. Рабочее место в 2010, 2011, 2012 годах находилось в производственном здании (помещение экспедиции, кол-центр), в настоящее время располагается в кабинете в административном здании. Продукция находится в помещении экспедиции. Оплата за аренду помещений производится через расчетный счет, сумма арендной платы определялась путем переговоров с собственником помещений, по соглашению сторон, мониторинг цен не производили.

Из показаний Кожеурова Д.В. также следует, что прием на работу сотрудников он осуществлял лично, собеседование проводил в кол-центре производственного здания. Часть сотрудников принята по объявлению, часть – из ОАО «Падун-Хлеб». Штат сотрудников составляют такие должности: начальник отдела продаж, кладовщик, грузчик, маркетолог, менеджер по продажам. Они выполняют следующие функции: организация работы, заключение договоров, управление персоналом, кадровая работа, приемка – отгрузка, хранение и учет продукции, разработка рекламной кампании, поиск клиентов, прием заявок.

Договор комиссии с ОАО «Падун-Хлеб» был заключен по его инициативе, сумма и условия договора были предварительно согласованы с руководителем ОАО «Падун-Хлеб» Расчет суммы комиссионного вознаграждения он произвел сам, эта сумма корректировалась при дальнейших переговорах с руководителем ОАО «Падун-Хлеб». Размер комиссионного вознаграждения складывался из фонда оплаты труда работникам, налогов, расходов на рекламу, поиск клиентов, обработку информации, на прием-отпуск продукции. Как пояснил Кожеуров Д.В., производственный цикл в рамках договора комиссии заключается в следующем: заключение договоров с покупателями, прием заявок от покупателей, согласно поступивших заявок кладовщик формирует продукцию по лоткам в тележки, передает грузчикам, грузчики выставляют продукцию в тележках на эстакаду, затем ее забирают водители ИП Солуянова Н.Г. для перевозки покупателям. Продукция от ОАО «Падун-Хлеб» передается по накладным, есть внутренний документ – погрузочный лист. При получении от ОАО «Падун-Хлеб» продукции представителем от Кожеурова Д.В. присутствует кладовщик. Выдача продукции для перевозки покупателям производится круглосуточно, 4-5 раз в сутки, согласно составленного начальником отдела продаж графика.

Также Кожеуров Д.В. сообщил, что у него в штате имеется кассир, и имеется вакансия на должность бухгалтера. Кассир располагается в кабинете в административном здании. Заработную плату работникам он начисляет сам на основании данных, представленных начальником отдела продаж. Заработная плата выплачивается и наличными и на банковские карточки. Ведением расчетного счета он занимался сам или бухгалтер Владимирова. Компьютер, с которого осуществлялись электронные платежи в 2010 – 2012 годах находился в кол-центре в производственном здании, с 2013 года – в кабинете административного здания. Ведением бухучета в 2010-2012 годах занималась Владимирова Наталья, ее рабочее место находилось в отделе продаж либо дома. Отчетность за 2010-2012 года также представляла Владимирова Н. или он сам.

Доверенности на представление его интересов, Кожеуров Д.В. никому не выдавал, была выдана доверенность Яковлевой Ирине Владимировне – на юридическое сопровождение.

Как пояснил Кожеуров Д.В., ГСМ, оплаченный по расчетному счету, в 2010 году – использовался для личных автомобилей, в 2011, 2012 гг. – как для личных, так и для производственных (командировки).

В отношении приобретенных у ОАО «Падун-Хлеб» автомобилей, Кожеуров Д.В. пояснил, что автомобили были приобретены в целях осуществления коммерческой деятельности. Автомобили были не новые, требовали ремонта. Приобретенные автомобили он сдает в аренду ИП Солуянову Н.Г., арендная плата за автомобили определена по соглашению сторон, оплата за аренду от Солуянова производится по расчетному счету.

В ходе допроса Кожеуров Д.В. подтвердил, что выдавал займы, но суммы займов и лиц, получающих займы, не назвал, сославшись на необходимость уточнения данных сведений. Со слов Кожеурова Д.В., источником заемных средств являлись его личные средства. На вопрос, каким образом и кто выдавал заемные денежные средства, и какие документы при выдаче денег оформлялись, был дан ответ, что деньги он выдавал сам лично, возможно и кассир. Оформлялось все по расходным кассовым ордерам. Возвращали заемные денежные средства и наличными и на расчетный счет. Возврат займов наличными принимал он сам, оформлялся приходно-кассовый ордер. О суммах, выданных в 2010-2012 годах займов заемщикам ОАО «Падун-Хлеб» и ИП Солуянову Н.Г., Кожеуров Д.В. затруднился ответить.

Как правильно указывает суд первой инстанции, показания Кожеурова Д.В. свидетельствуют о том, что он владеет неполной информацией о своей деятельности, имеются противоречивые показания в отношении ведения бухгалтерского учета, представления отчетности, а также в отношении ведения операций по расчетному счету, выдаче зарплаты, выдаче и возврате займов.

В отношении услуг по рекламе установлено, что анализ операций по расчетному счету ИП Кожеурова Д.В. свидетельствует об отсутствии сведений об оплате услуг за рекламу. Однако, в составе расходов ОАО «Падун-Хлеб», согласно налоговым