Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.04.2015 по делу n А33-16806/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и имел возможность представить объяснения.

Заявитель не доказал наличие обстоятельств, безусловно препятствующих подготовке и представлению возражений на акт выездной налоговой проверки, участию в рассмотрении материалов выездной налоговой проверки.

Заявитель не обосновал, каким образом нарушены права предпринимателя, установленные частью 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации на участие в процессе рассмотрения результатов налоговой проверки.

Также судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что вручение предпринимателю решения, вынесенного 27.02.2014 по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки только 01.04.2014 (с нарушением предусмотренного пунктом 9 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации срока), не повлекло нарушение прав и законных интересов налогоплательщика, поскольку течение срока, установленного статьей 102 Налогового кодекса Российской Федерации для апелляционного обжалования решения инспекции, начинается с момента получения решения налогоплательщиком.

При изложенных обстоятельствах основания для принятия довода предпринимателя  о том, что судом первой инстанции не дана оценка доводам о нарушении сроков и порядка проведения проверки и вынесения решения налоговым органом у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Также, как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  ИП Карпенко С.А. воспользовался предоставленным Налоговым Кодексом Российской Федерации правом на апелляционное обжалование решения налогового органа от 27.02.2014 №75 путем подачи апелляционной жалобы в УФНС России по Красноярскому краю (т.1, л.д.166-174) по итогам рассмотрения которой УФНС России по Красноярскому краю было вынесено решение от 05.06.2014 №2.12-15/1/08912 (т.1,л.д.137-154).

Согласно оспариваемому решению инспекции от 27.02.2014 №75 индивидуальный предприниматель в проверяемом периоде реализовывал на основании договоров розничной купли-продажи продукты питания муниципальному казенному общеобразовательному учреждению Тюхтятская начальная общеобразовательная школа № 41, муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению Рощинская средняя общеобразовательная школа № 17, муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению Имисский детский сад «Сказка», краевому государственному бюджетному учреждению социального обслуживания «Центр социальной помощи семье и детям «Курагинский», в то время как указанные сделки имеют существенные признаки договоров поставки, в связи с чем налоговый орган пришел к выводу о фактическом осуществлении предпринимателем в проверяемый период оптовой торговли продуктами питания и наличии у налогоплательщика обязанности исчислять налоги по общей системе налогообложения, в связи с чем предпринимателю доначислены налог на доходы физических лиц в размере 203 794 рублей, налог на добавленную стоимость в сумме 512 724 рублей, пени за несвоевременную уплату налогов в размере 152 368 рублей 51 копейка, налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 119 и пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде санкций в размере 135 970 рублей 41 копейки.

Суд первой инстанции, признавая выводы инспекции обоснованными, исходил из того, что спорные договоры содержат существенные условия договоров поставки, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации и не являются публичными.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции исходя из следующих обстоятельств.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Таким образом, одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности в магазинах, имеющих площадь торговых залов не более 150 квадратных метров.

Уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

На территории Красноярского края Законом Красноярского края от 20.11.2002 №4-688 «О системе налогообложения в виде единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности в Красноярском крае» установлен специальный режим налогообложения в виде единого налога на вменённый доход в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (пункт 4 статьи 2 Закона).

В статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации приведены определения основных понятий, используемых для целей обложения единым налогом на вмененный доход, в том числе понятия розничной торговли. В указанной статье под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Согласно подпунктам 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В соответствии со статьей 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты; нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети.

Данный вывод подтверждается правовой позицией, отраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 04.10.2011 №5566/1.

Согласно пункту 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно Государственному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта Российской Федерации от 11.08.1999 №242-ст.): оптовая торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя (пункт 1 статьи 509 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 1 статьи 510 Гражданского кодекса Российской Федерации доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.

Согласно пункту 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федера­ции от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Граж­данского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» разъяснено, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение по­купателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или граждани­на-предпринимателя (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, мате­риалов для ремонтных работ). Однако в случае, если данные товары приобретаются указан­ным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле - продаже.

Пунктом 36 Постановления Федеральной службы Государственной статистики от 20.11.2006 №69 «Об утверждении порядка заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения» (действовавшего по январь 2012 года), пунктом 33 Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения, утвержденных приказом Росстата от 24.10.2011 № 435 установлено, что в це­лях статистического наблюдения оборот оптовой торговли, который представляет собой выручку от реализации товаров, приобретенных ранее на стороне, в целях перепродажи юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям для профессионального использования (переработки или дальнейшей продажи).

При этом, обязательным признаком операции, относимой к оптовой торговле, является наличие счета-фактуры на отгрузку товара, в то время как обяза­тельным признаком операции, относимой к розничной торговле, является наличие кассового чека (счета) или иного заменяющего чек документа.

Из анализа приведенных норм следует, что основным критерием, позволяющим отли­чить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемо­го покупателем товара, при этом, форма оплаты (наличный или безналичный расчет) и кате­гория покупателей (физические или юридические лица) правового значения не имеет. Для отнесения деятельности по реализации товаров юридическим лицам к розничной или опто­вой торговле, установлению подлежат фактические взаимоотношения сторон, их оформле­ние.

Данная позиция отражена в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 №18.

Как установил налоговый орган, Общество осуществляло торговлю, квалифицированную им в решении как оптовая, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

В проверяемом периоде с 01.01.2010 по 31.12.2012 ИП Карпенко С.А. заключал договоры розничной купли-продажи с муниципальными бюджетными учреждениями Курагинского района, содержащие существенные условия договора поставки.

В материалы дела представлены договоры розничной купли-продажи подтверждающие осуществление в спорный период предпринимателем деятельности по реализации товаров (про­дукты питания) следующим контрагентам - юридическим лицам:

- муниципальным бюджетным дошкольным образовательным учреждением Имисский детский сад «Сказка» (договоры от 11.01.2010 №73  (т.6, л.д.1), от 01.02.2010 №299 (т.6, л.д.7), от 01.04.2010 №487 (т.6, л.д.18), от 01.04.2010 №419 (т.6, л.д.28), от 03.05.2010 №781 (т.6, л.д.31), от 01.06.2010 №974 (т.6, л.д.974), от 01.06.2010 №973 (т.6, л.д.42), от 01.07.2010 №1051 (т.6, л.д.46), от 01.08.2010 №1235 (т.6, л.д.50), от 01.08.2010 №1263 (т.6, л.д.58), от 01.09.2010 №1468 (т.6, л.д.1468), от 01.10.2010