Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.03.2010 по делу n А29-3421/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

при осуществлении контроля за  полнотой исчисления налогов  проверять  правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:

        1)   между взаимозависимыми лицами;

2)     по товарообменным (бартерным) операциям;

        3)   при совершении внешнеторговых сделок;

        4)  при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам)  в пределах непродолжительного периода времени.

В  случаях, предусмотренных  в пункте 2 статьи 40 НК РФ, когда цены  товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются  в сторону повышения или в сторону понижения  более чем на 20% от рыночной цены идентичных (однородных)  товаров (работ или  услуг), налоговый орган вправе  вынести мотивированное  решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки  были бы оценены исходя из  применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или  услуги (пункт 3 статьи 40 НК РФ).

     В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991  №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе: член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. При этом группа лиц - группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

    - лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или других сделок или по иным основаниям) более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли одного юридического лица. При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием;

    - лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора.

    Понятие взаимозависимых лиц для целей налогообложения и основания, по которым лица могут быть  признаны взаимозависимыми,  дано в статье 20 НК РФ.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

    Также в пункте  1 статьи 20 НК РФ  установлены конкретные основания, по которым лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

    В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ  лица могут быть признаны взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным в пункте 1 статьи 20 НК РФ. 

    Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 04.12.2003  №441-0   указал,  что  основанием признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки.

     При этом, исходя из правовой позиции  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 информационного письма от 17.03.2003 №71, установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечислены в пункте 1 статьи 20 НК РФ, судом осуществляется с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней (статья 40 НК РФ). 

     Как  следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Обществом  заключены   с  ООО «Белкам-Трейд»  договоры  купли-продажи нефти от 01.11.2004  №24-11-04-БТ   и от  01.11.2004 № 25-11-04-БТ, на основании  которых в 2005  Обществом осуществлялась продажа нефти из ресурсов ОАО «Комнедра» на ПСП «Уса»  (т.4,л.д.23-51).

    Данные  договоры заключены на следующих условиях:

    - ежемесячные объемы, стоимость нефти и условия оплаты согласовываются  сторонами и оформляются дополнениями, являющимися неотъемлимой частью договора. На каждую партию  нефти  стороны оформляют акты приема-передачи (пункт 1.1);

   - поставляемая Обществом нефть должна соответствовать ГОСТу Р 51858-2002 «Нефть. Общетехнические условия» (пункт 2.1);

   - право собственности на нефть и риск случайной гибели переходят с момента  подписания сторонами акта приема-передачи нефти на узле  учета нефти  Производителя (пункт 2.3);

   - вопросы транспортировки в ОАО «АК «Трансенфть»  и ответственного  хранения  нефти в резервуарном парке  ОАО «АК «Трансенфть» Покупатель решает самостоятельно (пункт 2.4);

    - оплата за нефть производится на условиях, определенных в дополнениях  к договору (пункт 3.1).

    К  договору от 01.11.2004  №25-11-04-БТ  заключены 8 дополнительных соглашений, по условиям которых  базисом   поставки   является  ПСП «Уса» и  определен  срок  оплаты за отгруженную продукцию – не позднее 180 дней с даты  подписания  акта приема-передачи нефти.

        К договору от 01.11.2004  №24-11-04-БТ заключено  13 дополнительных соглашений, по условиям которых  базисом поставки  является ПСП «Уса» и определен срок оплаты за отгруженную продукцию – не позднее 90 дней с даты подписания акта приема-передачи нефти.

     На таких же условиях  Обществом заключен  договор  от 03.05.2006  №08-05-06-РсТ  с ООО «Рустрейд».

В течение 2006  Общество реализовывало нефть ООО «Белкам-Трейд» на основании договоров купли-продажи нефти от 16.12.2005  №02-01-06-БТ, №03-01-06-Б, от 06.03.2006  №28-03-06-БТ, от 31.03.2006  №31-03-06-БТ, от 01.05.2006  №36-05-06 БТ. На основании договора купли - продажи нефти от 03.05.2006  №08-05-06-РсТ Общество реализовывало нефть  ООО «Рустрейд».

Судом первой инстанции при рассмотрении спора   установлено, что  ОАО НК «РуссНефть» является аффилированным лицом Общества,  т.е. лицом способным оказывать влияние на его деятельность, поскольку имеет право распоряжаться более чем 50 % общего количества голосов,  приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал Общества.     

      В  годовом отчете  ОАО НК «РуссНефть»  (утвержден годовым общим собранием акционеров   и опубликованном на сайте  http:/russneft.ru)  в соответствии с требованиями  «Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг», утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10.10.2006 №06-117/пз-н  (пункт 8.2.4.)  отражено, что  в структуре Группы компаний «РуссНефть» на протяжении 2002-2005 сформированы пять групп региональных добывающих предприятий, в их числе Северо-Западная группа представлена Обществом.     

     Из информации, содержащейся в приложении  («Перечень дочерних и зависимых обществ, включенных в состав Группы для целей составления сводной отчетности Группы за 2005 год в соответствии с РСБУ»)  к пояснительной записке по сводной бухгалтерской отчетности ОАО НК «Русснефть» за 2005  следует, что в Группу компаний  «РуссНефть» также входит ООО «Белкам-Трейд». Данная информация также  размещена  в сети Интернет  (т.41,л.д.1-99).

      В  материалах  дела  имеются сведения, содержащиеся в Едином  государственном реестре юридических лиц, из которых  следует:

      - уставный фонд ООО «Белкам-Трейд» составляет 10000 руб., учредителями ООО «Белкам-Трейд» являются ООО «М-Трейд» с размером вклада 5100 руб. (51 %) и JAVA HOLDINGS LIMITED с размером вклада  4900 руб. (49%.);

     - уставный фонд ООО «М-Трейд» составляет 10000 руб., учредителями ООО «М-Трейд» являются ООО «Торговый дом «РуссНефть» с размером вклада 5100 руб. (51%) и ООО «Инвест петроль» с размером вклада 4900 руб. (49%);

     - уставный фонд ООО «Торговый дом  «РуссНефть» составляет 1 000 000 руб., учредителями ООО «Торговый дом «РуссНефть» являются ООО «Русстрейд» с размером вклада 250000 руб. (25%) и ОАО НК «РуссНефть» с размером вклада 750 000 руб. (75%)  (т.4,л.д.100-199).

     Судом  первой инстанции  на основании  имеющихся в материалах дела документов, установлено, что покупаемая у Общества  нефть далее реализуется ООО «Белкам-Трейд» в полном объеме в адрес  ОАО НК «РуссНефть».

     В материалах дела имеется протокол допроса свидетеля Черныш Ольги Васильевны от 08.08.2006, в котором она  пояснила, что  является генеральным директором ООО «Белкам-Трейд» с момента образования организации (февраль 2004) и начальником отдела Департамента налоговой политики ОАО НК «РуссНефть» с февраля 2006.  С ноября 2003  до февраля 2006  Черныш О.В. работала бухгалтером в ОАО НК «РуссНефть» и в силу своих  должностных обязанностей подчинялась непосредственно руководителю ОАО НК «РуссНефть». 

     В  качестве генерального директора ООО «Белкам-Трейд» в проверяемый период Черныш О.В. осуществляла руководство предприятием, участвовала в переговорах по приобретению и реализации нефти, в  процессе заключения и подписания договоров купли-продажи нефти с контрагентами подписывала акты  приема-передачи нефти, счета-фактуры, платежные и кассовые, документы,  представляла  интересы данного предприятия в налоговых органах и органах государственного управления.

      Черныш О.В. также пояснила, что количество нефти, которые контрагенты готовы были поставить в  адрес ООО «Белкам-Трейд»,  и, соответственно, количество нефти, которое может приобрести ОАО НК «РуссНефть», ежемесячно согласовывалось. При реализации нефти ОАО НК «РуссНефть» также согласовывались ресурсопроизводители (добывающие организации), то есть определялся  источник  поставки нефти   (т.39, л.д.22-25).

      Таким образом, в связи с преобладающим участием ОАО НК «Русснефть» в уставном капитале Общества,  участием в уставном капитале ООО «Белкам-Трейд», осуществлением  функций единоличного исполнительного органа в ООО «Белкам-Трейд» Черныш О. В., которая, в свою очередь,  по своему должностному положению подчинялась руководителю ОАО «НК «Русснефть», суд первой  инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что   названные  предприятия  относятся к одной группе лиц.

      Согласно документам,  имеющимся в материалах дела, ООО «Рустрейд» (ИНН 0916000432) зарегистрировано 16.06.2005 Межрайонной ИФНС России №1 по Карачаево-Черкесской Республике.

     01.03.2006 ООО «Рустрейд» было снято с налогового учета Межрайонной ИФНС России №1 по Карачаево-Черкесской Республике и  поставлено на учет в Межрайонную ИФНС России №27 по г.Санкт-Петербургу. По информации, имеющейся в Едином государственном реестре юридических лиц, единственным учредителем ООО «Рустрейд» с размером вклада 10 000 руб. (100 % уставного капитала) является Никифорова Нина Васильевна.

     Единственным учредителем с размером вклада 10 000 руб. (100 % уставного капитала)  и генеральным директором ООО «Русстрейд» (ИНН 0902039045)  является  также  Никифорова Нина Васильевна.

     В  свою очередь ООО «Русстрейд» является одним из учредителей (участником) ООО «Торговый дом «Русснефть» с размером вклада 250 000 руб. (25%). Вторым учредителем (участником) ООО «Торговый дом «Русснефть» с размером вклада 750 000 руб. (75%) является ОАО НК «РуссНефть».

     При этом ООО «Русстрейд» приобрело долю в уставном капитале ООО «Торговый дом «Русснефть» у ООО «Русстрейд». Генеральный директор Прозоровская О.Е.  является вице-президентом и членом совета директоров ОАО НК «РуссНефть». Единственным учредителем ООО «Русстрейд» (ИНН 0515010352)  с участием в уставном капитале  в размере 100%  является ОАО НК «РуссНефть».

     ООО «Рустрейд» весь объем нефти поставляло ОАО НК «РуссНефть». Никифорова Н.В. являлась вице-президентом ЗАО «Чайка Плаза» (её основное место работы), президент которого - Марченко Вячеслав Владимирович, в свою очередь,  является членом совета директоров  ОАО НК  «РуссНефть».

      Таким образом, арбитражный апелляционный суд согласен с  выводом суда первой инстанции  о том, что ОАО НК «РуссНефть», ООО «Русстрейд» и ООО «Рустрейд» относятся к одной группе лиц.

      Арбитражный апелляционный суд  признает также правильной позицию суда первой инстанции относительно того, что в данном случае  взаимозависимость Общества  с ООО «Белкам-Трейд» и ООО «Рустрейд»   установлена по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 НК РФ, соответственно, действия Инспекции по проведению проверки правильности применения цен по договорам купли-продажи, заключенным  Обществом  с  названными контрагентам на  основании  с подпункта  1 пункта 2 статьи 40 НК РФ,  являются правомерными   в силу следующих обстоятельств.

Таким образом, такие обстоятельства, как: совместное участие ОАО НК «РуссНефть» и ООО «Русстрейд» в уставном капитале ООО «Торговый дом «Русснефть», осуществление функций единоличного исполнительного  ООО «Русстрейд» и ООО «Рустрейд» одним лицом - Никифоровой Н.В., которая по своему должностному положению  подчиняется Марченко В.В. - члену совета директоров  ОАО НК «РуссНефть» позволяют сделать вывод о том, что ОАО НК «РуссНефть», ООО «Русстрейд» и ООО «Рустрейд» относятся к одной группе лиц.

Понятие взаимозависимых лиц для целей налогообложения дано в статье 20 НК РФ,  этой же статьей установлены основания, по которым лица могут быть признаны взаимозависимыми.

В соответствии с пунктом 1 названной статьи, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Пунктом 1 статьи 20 НК РФ установлены конкретные основания, по которым лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации,