Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2010 по делу n А35-7525/08-С26. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

Обязанность руководителя (заместителя руководителя) налогового органа заблаговременно уведомлять лицо, в отношении которого проводилась эта проверка, о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, установлена пунктом 2 статьи 101 Налогового Кодекса. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Пунктами 3, 4, 5, 6, 7 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации закреплена процедура рассмотрения материалов проверки и принятия решения по результатам рассмотрения.

Согласно пункту 3 названной статьи перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Пунктом 4 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

В силу пункта 5 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан установить:

1) совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) имеются ли обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля (пункт 6 статьи 101 Кодекса).

Пунктом 7 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Таким образом, из смысла взаимосвязанных положений статей 100 и 101 Налогового Кодекса следует, что налоговым законодательством установлена последовательная процедура закрепления фактов налоговых правонарушений и рассмотрения результатов налоговой проверки, предоставляющая налогоплательщику гарантии защиты его прав на каждом из этих этапов.

Материалами дела подтверждается, что по результатам проведенной выездной налоговой проверки инспекцией был составлен акт № 13-08/26 от 01.04.2008.

Извещением от 27.03.2008 (исх. № 13-08/9760), полученным лично предпринимателем Кривошеевым, предприниматель был вызван в инспекцию на 01.04.2008  для вручения акта выездной налоговой проверки.

Экземпляр акта был получен предпринимателем Кривошеевым В.В. лично 01.04.2008, что подтверждается его подписью в акте проверки № 13-08/26.

Извещением от 28.04.2008, полученным лично предпринимателем Кривошеевым, налоговый орган уведомил налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки 07.05.2008 в 15 часов 00 минут.

07.05.2008  инспекцией в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств было принято решение № 13-09/42 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля путем истребования документов, касающихся деятельности предпринимателя, у его контрагентов – обществ с ограниченной ответственностью «Вегатек» и «Юрлтекс»; запроса сведений об аналогичных налогоплательщиках, а также путем проведения допроса предпринимателя Кривошеева. Копия данного решения была получена предпринимателем лично 07.05.2008.

Уведомлением от 23.05.2008, полученным лично предпринимателем 28.05.2008, налоговый орган уведомил налогоплательщика о рассмотрении материалов налоговой проверки 06.06.2008  в 17 часов 00 минут.

В связи с тем, что истребуемые в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля документы получены не были, инспекция вынесла решение № 13-23/8 от 06.06.2008  о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки до 04.07.2008, которое вручено предпринимателю 06.06.2008.

Уведомлением от 18.06.2008, полученным лично предпринимателем 28.05.2008, налоговый орган уведомил налогоплательщика о рассмотрении материалов налоговой проверки 04.07.2008  в 16 часов 00 минут.

В связи с неявкой предпринимателя на рассмотрение материалов проверки, предпринимателю направлялись уведомления № 13-09/30300 от 16.07.2008, № 13-09/34415 от 21.08.2008 и решения № 13-19/12 от 07.07.2008, № 13-19/18 от 25.07.2008  об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки на 24.07.2008 на 16 часов 00 минут и на 25.08.2008  на 12 часов 00 минут соответственно. Данные уведомления были получены предпринимателем лично, а с решениями предприниматель был ознакомлен под роспись.

25.08.2008  по результатам рассмотрения акта проверки № 13-08/26 от 01.04.2008  и других материалов проверки, а также материалов, полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, рассмотренных с участием предпринимателя Кривошеева В.В., инспекций было принято решение № 13-09/67 от 25.08.2008  о привлечении налогоплательщика к ответственности, что не противоречит требованиям налогового законодательства и не ущемляет прав налогоплательщика.

Таким образом, налогоплательщик, лично участвовавший в рассмотрении материалов проверки, не был лишен возможности  ознакомиться  с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля и представить свои возражения по материалам дополнительных мероприятий налогового контроля, которые оглашались должностными лицами налогового органа в процессе рассмотрения дела о налоговом правонарушении и получили свое отражение в решении о привлечении к ответственности.

Довод налогоплательщика о том, что по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией не был  составлен акт, в котором бы фиксировались выявленные налоговым органом нарушения и который являлся бы основанием для представления налогоплательщиком аргументированных возражений, отклоняется, поскольку статьями 100, 101 Налогового Кодекса напрямую не предусмотрено составление специального акта после проведения дополнительных мероприятий налогового контроля. При проведении действий по осуществлению налогового контроля могут составляться протоколы, которые наряду с другими документами и материалами, полученными в ходе осуществления дополнительных мероприятий налогового контроля, приобщаются к акту проверки.

Доказательств того, что отсутствие  акта, составленного по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, лишило налогоплательщика права на участие в рассмотрении материалов проверки, суду не представлено.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о соблюдении налоговым органом процедуры привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности и прав налогоплательщика на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки.

В этой связи вывод суда области о нарушении налоговым органом при вынесении оспариваемого решения существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является неправомерным.

Рассматривая спор по существу, арбитражный суд Курской области правомерно пришел к выводу об отсутствии у предпринимателя оснований для применения упрощенной системы налогообложения и о наличии у него обязанности по уплате налогов, установленных общей системой налогообложения.

Статьей 346.12 Налогового кодекса организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном главой 26.2 Налогового кодекса, признаются налогоплательщиками единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.11 Налогового кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса «Упрощенная система налогообложения».

Применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает замену уплаты налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности), налога на имущество (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности) и единого социального налога с доходов, полученных от предпринимательской деятельности, а также выплат и иных вознаграждений, начисляемых ими в пользу физических лиц, уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности за налоговый период. Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (пункт 3 статьи 346.11 Налогового кодекса в редакции, действовавшей в  спорном периоде).

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.13 Налогового кодекса организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. В пункте 3 названной статьи указано, что налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода (налоговым периодом признается календарный год - пункт 1 статьи 346.19 Налогового кодекса) перейти на общий режим налогообложения, если иное не предусмотрено этой статьей.

Вновь созданные организации и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах. В этом случае организации и индивидуальные предприниматели вправе применять упрощенную систему налогообложения в текущем календарном году с момента создания организации или с момента регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 2 статьи 346.13 Кодекса в соответствующей редакции).

Материалами дела установлено, что 18.04.2003  Кривошеев В.В. был зарегистрирован администрацией г. Львова Курской области в качестве индивидуального предпринимателя и поставлен на налоговый  учет в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Курской области.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.12 Кодекса и на основании уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 04.11.2005  № 40 (выдано по заявлению предпринимателя Кривошеева В.В. о переходе на упрощенную систему налогообложения от 27.10.2005) индивидуальный предприниматель Кривошеев В.В. с 01.01.2006   находится на упрощенной системе налогообложения с объектом налогообложения «Доходы».

Сведений о нахождении его на упрощенной системе налогообложения в период до 01.01.2006  в материалы дела не представлено.

Пояснения предпринимателя о том, что он ранее обращался в инспекцию с соответствующим заявлением, в связи с чем полагал, что с момента регистрации находится на упрощенной системе налогообложения, не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку материалами дела они не подтверждаются.

В журнале регистрации входящей корреспонденции за апрель 2003 года межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 2 по Курской области 22.04.2003  (порядковый № 2527) зарегистрировано только заявление предпринимателя Кривошеева В.В. о не занятии деятельностью.

Основываясь на изложенном, апелляционная коллегия приходит к выводу, что в спорный период (2005 год) предприниматель Кривошеев В.В. находился на общей системе налогообложения и обязан был уплачивать налоги, установленные данной системой налогообложения.

Виды налогов и сборов, уплачиваемых налогоплательщиками на территории Российской Федерации, установлены главой 2 Налогового кодекса Российской Федерации «Система налогов и сборов в Российской Федерации».

Статьями 143, 146 Налогового кодекса Российской Федерации  организации и индивидуальные предприниматели признаются плательщиками налога на добавленную стоимость при осуществлении ими операций, являющихся объектами налогообложения по названному налогу.

В соответствии с пунктом 4 статьи