Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2010 по делу n А32-47184/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

38 Налогового кодекса Российской Федерации объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога. Каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в соответствии с частью второй настоящего Кодекса и с учетом положений настоящей статьи.

Статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.    При    этом    для    российских   организаций    прибылью    признаются полученные    доходы,    уменьшенные    на    величину    произведенных    расходов,    которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 249 Налогового кодекса Российской Федерации доходом от реализации для целей главы 25 Кодекса признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущества (включая ценные бумаги) и имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги), иное имущество либо имущественные права и выраженных в денежной и (или) натуральной формах, с учетом положений статьи 271 либо статьи 273 Кодекса.

В соответствии со статьей 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Налоговая инспекция установила, что общество в 2006-2007 году занизило выручку от реализации на 37 309 954 рубля, что подтверждается данными о снятии фискальных отчетов и сравнением этих данных с данными налоговой отчетности, представленной обществом в налоговый орган.

Иных доказательств занижения обществом выручки ни в акте проверки, ни в оспариваемом решении налогового органа не содержится.

В силу положений статьи 65, 200 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации налоговый орган, осуществляя доначисление налога на добавленную стоимость и налога на прибыль, должен представить доказательства, по каким конкретным операциям плательщика осуществляется доначисление. При реализации должен быть указан конкретный товар, по которому не была учтена выручка и с реализации которого не был исчислен налог на добавленную стоимость.

Ни в акте проверки, ни в обжалуемом решении данные сведения заинтересованным лицом не указаны. В суде первой инстанции представители налогового органа также данные обстоятельства пояснить не смогли.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ, считает, что суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что доначисление налоговым органом  налога на прибыль за 2006 г. в размере 7 421 809 руб., за 2007 г. в размере 166 655 руб. и налога на добавленную стоимость за 2006 г. в размере 5 566 357 руб., за 2007 г. в размере 124 991 руб. в части увеличения выручки по ККТ является неправомерным и нарушает положения пункта 6 статьи 3 и статей 146, 247 и 248 Налогового кодекса Российской Федерации.

В ходе проверки налоговая инспекция установила занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в размере 115 571 600 рублей, повлекшее доначисление налога на прибыль за 2007 г. в размере 27 737 184 рубля по операциям с ценными бумагами предприятий Лазаревское транспортно-ремонтное открытое акционерное общество ИНН 2318002557 и Открытое акционерное общество «Строительно-монтажное управление-8» ИНН 2318023652 (пункт 2.17. решения от 30.07.09 № 94).

По мнению налогового органа ЗАО «Тандер» осуществлен вывод денежных средств из оборота в размере 115 571 600 рублей путем приобретения акций Российских компаний (ОАО «СМУ-8» и «ЛТР ОАО») у организации, зарегистрированной в зоне оффшорной юрисдикции (Республика Кипр) по цене, превышающей стоимость чистых активов указанных организаций в 11,7 раза, то есть искусственного завышения цены приобретения ценных бумаг.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ЗАО «Тандер» (покупатель) заключило с Геварин Инвестмент Лимитед (р. Кипр, г. Никосия, регистрационный номер 185805, дата регистрации 19.10.06 г.) (продавец) договоры купли-продажи от 10.09.07, согласно которым покупатель приобрел акции Лазаревского транспортно-ремонтного открытого акционерного общества и акции ОАО «Строительно-монтажное управление 8».

По договору купли-продажи от 10.09.07 предметом явились акции Лазаревского транспортно-ремонтного Акционерного общества ИНН 2318002557 в количестве 216 782 штук номинальной стоимостью 0,02 руб., государственный регистрационный выпуск №18-1П-0406, что составило 83, 6 % уставного капитала, по цене 40 000 000 рублей.

По договору купли-продажи от 10.09.07 предметом явились акции ОАО «Строительно-монтажное управление-8» ИНН 2318023652 в количестве 192 534 штуки номинальной стоимостью 1 рубль государственный регистрационный выпуск № 1-01-32706-Е, что составило 53,9 % уставного капитала, по цене 88 750 000 рублей.

Оплату по договорам ЗАО «Тандер» произвело в полном объеме путем передачи простых векселей серия 00003 дата составления 10.09.07 номинальной стоимостью 103 000 000 рублей и серия 00004 дата составления 10.09.07 номинальной стоимостью 25 750 000 рублей, что подтверждено актом приема-передачи от 10.09.07. Эмитентом векселей явилось ЗАО «Тандер», срок погашения векселей установлен по предъявлению.

Данные векселя предъявлены и оплачены ЗАО «Тандер» в полном объеме (103 000 000 рублей и 25 750 000 рублей), что подтверждается платежными поручениями от 05.10.07 № 5089 и от 13.09.07 № 4610, то есть расчеты по договорам купли-продажи акций произведены в полном объеме.

В ходе проверки установлено, что Геварин Инвестмент Лимитед р. Кипр приобрело акции Лазаревского транспортно-ремонтного открытого акционерного общества в количестве 216 782 шт. номинальной стоимостью 0,02 рублей государственный регистрационный выпуск №18-1П-0406 по цене 3 000 000 руб. и акции Открытого акционерного общества «Строительно-монтажное управление-8» в количестве 192 534 шт. номинальной стоимостью 1 руб. государственный регистрационный выпуск № 1-01-32706-Е по цене 6 134 732 рубля по договорам купли-продажи от 05.09.2007 г. у ООО «Фрегат» ИНН 2310117274.

Договоры купли-продажи акций от 05.09.2007 г. были полностью исполнены, что подтверждается платежными поручениями № 1 от 06.11.07 г. и № 3 от 06.11.07.

Как видно из материалов дела, ЗАО «Тандер» реализовало акции «ЛТР ОАО» в количестве 74 841 шт. номинальной стоимостью 0,02 рублей, государственный регистрационный выпуск №18-1П-0406 по цене 13 826 874,75 руб. по договору от 14.12.07, заключенному с ООО «Универсал КТК» ИНН 2310052242, в количестве 67 100 шт. по цене 12 396 725 рублей по договору от 14.12.07, заключенному с ООО «Сфера» ИНН 2311092030, в количестве 74 841 шт. по цене 13 826 874,75 рубля по договору от 14.12.07, заключенному с ЗАО «Глобал Риэлт» ИНН 2310109210. Договоры полностью исполнены, что подтверждается письмами эмитентов и оплачены, что подтверждается платежными поручениями от 04.03.08 № 295, от 28.02.08 № 008, от 28.02.08 № 144.

ЗАО «Тандер» продало акции ОАО «СМУ-8» в количестве 96 267 шт. номинальной стоимостью 1 рубль государственный регистрационный выпуск № 1-01-32706-Е по цене 44 819 027,19 руб. по договору от 14.12.07, заключенному с ЗАО «Глобал риэлт» ИНН 2310109210, в количестве 96 267 штук по цене 44 819 027,19 руб. по договору от 14.12.07, заключенному с ООО «Универсал КТК» ИНН 2310052242. Договоры полностью исполнены, что   подтверждается  выпиской  из  реестра  акционеров  и  оплачены,  что   подтверждается платежными поручениями от 11.08.08 № 590, от 28.02.08 № 008, от 23.04.08 № 376.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  ООО «Фрегат» приобрело акции ОАО «СМУ-8» номинальной стоимостью 1 руб. государственный регистрационный выпуск №18-1П-0406 по цене 32 рубля за одну акцию у Арутюняна Андрея Николаевича по договору от 04.06.06, у ООО «Рекламно-аналитическая группа «Практик Арт» ИНН 2310054289 по договору от 04.06.07, у Христофориди Димитрия Петровича по договору от 04.06.07 г. Общая стоимость приобретения составила 6 161 088 руб. Данная сумма оплачена в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями от 29.11.07 № 97, от 29.11.07 № 94, от 29.11.07 № 88.

ООО «Фрегат» приобрело акции Лазаревского транспортно-ремонтного открытого акционерного общества номинальной стоимостью 0,02 руб. государственный регистрационный выпуск №18-1П-0406 по цене 13,30 руб. за одну штуку у ООО «Арт Сайд» ИНН 2310063999 по договору 04.06.07, у Вараксина Дениса Владимировича по договору от 04.06.07, у Вараксина Максима Владимировича  по договору от 04.06.07, у Уразова Павла Васильевича  по договору от 18.06.07, у ООО «Рекламно-аналитическая группа «Практик Арт» ИНН 2310054289 по договору от 04.06.07, у Христофориди Александра Ивановича по договору от 04.06.07. Общая стоимость приобретения составила 2 883 200,6 руб. Данная сумма была оплачена в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями от 29.11.07 № 86, от 29.11.07 № 90, от 29.11.07 № 92, от 29.11.07 № 93, от 29.11.07 № 96, от 03.12.07 № 98.

Материалами дела подтверждается, что фактическим активом Лазаревского транспортно-ремонтного открытого акционерного общества является земельный участок, расположенный по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Лазаревский район, ул. Калараш, 111, кадастровый номер 23:49:01 09 026:0021, общей площадью 21 300 кв.м., принадлежащий на праве аренды, на основании договора аренды № 04-24/55С от 30.11.2005 г. сроком действия до 2054 г.. Фактическим активом ОАО «Строительно-монтажное управление-8» является земельный участок, расположенный по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Лазаревский район, ул. Калараш, 127 кадастровый номер 23:49:01 09 027:0245, общей площадью 13 506 кв.м., принадлежащий на праве аренды, на основании договора аренды № 04-24/256 С от 15.11.2006 г., сроком действия до 2016 г..

Налоговый орган не оспаривает реальный характер сделок и перехода права собственности на спорные ценные бумаги, однако указывает, что анализ выше указанных операций указывает на полную взаимосвязь и согласованность действий контрагентов.

В качестве основания корректировки расходной части налоговой базы по налогу на прибыль указывает наличие взаимозависимости между участниками сделок, в частности между ООО «Фрегат», Геварин Инвестмент Лимитед р. Кипр, г. Никосия, Лаврено Лимитед р. Кипр, Никосия, ООО «Рекламно-аналитическая группа «Практик Арт», ООО «Арт Сайд», Арутюняном Андрем Николавичем, Христофориди Димитрием Петровичем, Вараксиным Денисом Владимировичем, Вараксиным Максимом Владимировичем, Уразовым Павлом Васильевичем, Христофориди Александром Ивановичем и ЗАО «Тандер».

Данное обстоятельство правомерно отклонено судом первой инстанции, поскольку доказательства взаимозависимости контрагентов налоговым органом в материалы дела не представлены.

Согласно выписке из реестра акционеров ЗАО «Тандер» единственным акционером является ОАО «Магнит», директором в период с 28.06.06 по настоящее время является Гордейчук В.Е.

ООО «Рекламно-аналитическая группа «Практик Арт» и ООО «Арт Сайд» согласно учредительным документам не являются дочерними либо зависимыми компаниями ни к ЗАО «Тандер» ни к ОАО «Магнит», поскольку имеют иной состав участников и директоров.

Христофориди Димитрий Петрович, Вараксин Денис Владимирович, Вараксин Максим Владимирович, Уразов Павел Васильевич, Христофориди Александр Иванович не являются лицами, входящими в органы управления ЗАО «Тандер» и ОАО «Магнит».

Лаврено Лимитед р. Кипр, Никосия является акционером, владеющим акциями ОАО «Магнит» в период заключения сделок (сентябрь 2007 г.) в размере 7 % процентов акций, что следует из обязательных отчетов эмитента – ОАО «Магнит». Согласно этих же отчетов Геварин Инвестмент Лимитед р. Кипр, г. Никосия не является акционером ОАО «Магнит».

ООО «Фрегат» не является взаимозависимым лицом ни к ЗАО «Тандер» ни к ОАО «Магнит» поскольку имеет иной состав участников и директоров, чем акционеры и директора ЗАО «Тандер» и ОАО «Магнит».

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод налогового органа о взаимозависимости Геварин Инвестмент Лимитед и Лаврено Лимитед как участников сделки, поскольку Лаврено Лимитед не является участником сделок со спорными ценными бумагами, а местонахождение предприятий по одному адресу: р. Кипр, Никосия, Флоринис стрит, 11, сити форум, 7-й этаж и нахождение расчетных счетов в одном банке – КБ «Система» не является доказательством влияния одного предприятия на другое и их взаимозависимости.

Суд первой инстанции, оценив предоставленные доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, пришел  к правомерному выводу об отсутствии взаимозависимости между ЗАО «Тандер», ОАО «Магнит» и лицами, ранее владевшими акциями Лазаревского транспортно-ремонтного открытого акционерного общества и ОАО «Строительно-монтажное управление-8», по основаниям, определенным в статье 20 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно, если одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов.

Пунктом 2 данной статьи предусмотрено, что суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров.

В соответствии с правовыми позициями, изложенными в пункте 3.3 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 04.12.2003 № 441-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью "Нива-7" на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 2 статьи 20, пунктами 2 и 3 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации», во-первых, право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Кодекса, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе в случаях совершения