Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2015 по делу n А49-10498/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

передачи денежных средств по договорам займа, просит оставить решение Арбитражного суда Пензенской области от 04.07.2014 без изменения, апелляционную жалобу ОАО «Агрофирма «Феникс» без удовлетворения.

В отзывах (аналогичных по тексту) на апелляционную жалобу Куликов А.В. и Герасимов А.А. сообщили, что согласно трудовому договору от 01.12.2011, заключенному ОАО «Агрофирма «Феникс» с генеральным директором, Нестеркина Л.В. вправе заключать оспариваемые ответчиком договора без соответствующего одобрения со стороны общего собрания акционеров. При несоответствии Устава ОАО «Агрофирма «Феникс» трудовому договору, должны применяться положения договора. Устав разработан конкурсным управляющим Гориным О.В., который учредил ОАО «Агрофирма «Феникс». В связи с чем Куликов А.В. и Герасимов А.А. не были ознакомлены с текстом Устава и не знали об ограничении полномочий Нестеркиной Л.В. Заключенные договоры займа относятся к оспоримым сделкам и не могут быть признаны по инициативе суда недействительными. Встречное исковое заявление ОАО «Агрофирма «Феникс» возвращено судом первой инстанции в связи с процессуальными нарушениями.

ООО «Премиум», привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица и извещенное о дне и месте судебного разбирательства, явку представителя в суд не обеспечило. В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствии представителя ООО «Премиум».

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон и третьих лиц Куликова А.В. и Герасимова А.А., проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд отменяет решение суда первой инстанции как принятое при неполно выясненных обстоятельствах, имеющих значение для дела, и, недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

Материалами дела, с учетом показаний Куликова А.В. данным 04.03.2014г. в арбитражном суде первой инстанции, подтверждается, что между Куликовым А.В. (займодавец) и ОАО «Агрофирма «Феникс» (заемщик), в лице генерального директора Нестеркиной Л.В., действующей на основании Устава, подписан договор займа №1 датированный 24.01.2013г. по которому займодавец обязался в срок до 20.02.2013г. передать заемщику 800000 руб. со сроком возврата 01.03.2013г. (т.1 л.д.149); договор займа №3 датированный 25.01.2013г. по которому займодавец обязался в срок до 20.02.2013г. передать заемщику 980000 руб., со сроком возврата 01.03.2013г. (т.1 л.д.134); договор займа №5 датированный 01.02.2013г. по которому займодавец обязался в срок до 20.02.2013г. передать заемщику 870000 руб., со сроком возврата 01.03.2013г. (т.1 л.д.142). В подтверждение передачи ответчику указанных сумм истец представил соответственно квитанции к приходному кассовому ордеру №2 от 24.01.2013г. (т.2 л.д.33); к приходному кассовому ордеру №3 от 25.01.2013г. (т.2 л.д.34); к приходному кассовому ордеру №10 от 01.02.2013г. (т.2 л.д.35).

Материалами дела, с учетом показаний Герасимова А.А. данным 04.03.2014г. в арбитражном суде первой инстанции, подтверждается, что между Герасимовым А.А. (займодавец) и ОАО «Агрофирма «Феникс» (заемщик), в лице генерального директора Нестеркиной Л.В., действующей на основании Устава, подписан договор займа №2 датированный 24.01.2013г. по которому займодавец обязался в срок до 20.02.2013г. передать заемщику 1485000 руб. со сроком возврата 01.03.2013г. (т.1 л.д.117) и договор займа №6 датированный 01.02.2013г. по которому займодавец обязался в срок до 20.03.2013г. передать заемщику 316647 руб. со сроком возврата 01.04.2013г. (т.1 л.д.126). В подтверждение передачи ответчику указанных сумм истец представил соответственно квитанции к приходному кассовому ордеру №07 от 28.01.2013г. (т.2 л.д.29); к приходным кассовым ордерам №11 от 01.02.2013г. (т.2 л.д.30), №22 от 01.03.2013г. (т.2 л.д.31), №27 от 18.03.2013г. (т.2 л.д.32).

Ни в одной из четырех квитанций, подписанных со стороны ответчика теми же лицами, номера договоров займа не указаны, что свидетельствует о не устраненном судом первой инстанции противоречии относительно наличия основания для приходования наличных денежных средств в кассу предприятия.

Ссылаясь на статью 69 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пункт 12.5. Устава ОАО «Агрофирма «Феникс», статью 174 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что спорные договоры займа заключены генеральным директор ОАО «Агрофирма «Феникс» с превышением полномочий. Являясь оспоримыми, сделки могут быть признаны недействительными по иску стороны сделок, их заключившими. ОАО «Агорфирма «Феникс» не представлены доказательства признания спорных договоров займа недействительными, в связи с чем суд первой инстанции удовлетворил заявленные ООО «Олимпиада».

Подлинные тексты договоров займа содержатся в томе № 4 (л.д. 14, 2, 8, 17, 11, 5).

Вместе с тем, придя к указанному выводу, суд первой инстанции не исследовал в полном объеме представленные ответчиком документы, не дал оценки показаниям Куликова А.В. и Герасимова А.А., конкурсного управляющего Горина О.В., юрисконсульта Акционерного общества «Агрофирма «Феникс», заслушанных судом первой инстанции, показаниям Горячевой М.В. и Горбуновой А.И., а также обстоятельствам, установленным вступившим 24.06.2014г. в законную силу решением Октябрьского районного суда г. Пензы от 21.05.2014г. по делу №2-1006/2014 по иску Нестеркиной Людмилы Викторовны к ОАО «Агрофирма «Феникс».

Оценивая названные доказательства в соответствии с правилами статьи 71 АПК РФ судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда приходит к следующему.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (ст.69 АПК РФ).

В силу статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

В силу статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Обязательными реквизитами первичного учетного документа являются: 1) наименование документа; 2) дата составления документа; 3) наименование экономического субъекта, составившего документ; 4) содержание факта хозяйственной жизни; 5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения; 6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события; 7) подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

Первичный учетный документ должен быть составлен при совершении факта хозяйственной жизни, а если это не представляется возможным - непосредственно после его окончания.

Экономический субъект обязан организовать и осуществлять внутренний контроль совершаемых фактов хозяйственной жизни (ч.1 ст.19 ФЗ «О бухгалтерском учете»).

В силу статьи 29 Федерального закона «О бухгалтерском учете» первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года. Документы учетной политики, стандарты экономического субъекта, другие документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, в том числе средства, обеспечивающие воспроизведение электронных документов, а также проверку подлинности электронной подписи, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз.

Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений.

В соответствии с указаниями по применения и заполнению форм первичной учётной документации по учёту кассовых операций (Постановление Госкомстата РФ от 18.08.1998г. N88 (ред. от 03.05.2000г.) «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации») документальное оформление кассовых операций организации осуществляется с помощью бланков установленной формы: NN КО-1 «Приходный кассовый ордер», КО-2 «Расходный кассовый ордер», КО-3 «Журнал регистрации приходных и расходных кассовых документов», КО-4 «Кассовая книга», КО-5 «Книга учета принятых и выданных кассиром денежных средств».

Приходный кассовый ордер (форма NКО-1) применяется для оформления поступления наличных денег в кассу организации как в условиях методов ручной обработки данных, так и при обработке информации с применением средств вычислительной техники. Приходный кассовый ордер выписывается в одном экземпляре работником бухгалтерии, подписывается главным бухгалтером или лицом, на это уполномоченным.

Квитанция к приходному кассовому ордеру подписывается главным бухгалтером или лицом, на это уполномоченным, и кассиром, заверяется печатью (штампом) кассира и регистрируется в журнале регистрации приходных и расходных кассовых документов (форма N КО-3) и выдается на руки сдавшему деньги, а приходный кассовый ордер остается в кассе.

В приходном кассовом ордере и квитанции к нему: по строке «Основание» указывается содержание хозяйственной операции; по строке «В том числе» указывается сумма НДС, которая записывается цифрами, а в случае, если продукция, работы, услуги не облагаются налогом, делается запись «без налога (НДС)».

В приходном кассовом ордере по строке «Приложение» перечисляются прилагаемые первичные и другие документы с указанием их номеров и дат составления.

Судом первой инстанции не учтено, что ни в одном приходном кассовом ордерах составленных на Куликова А.В. и Герасимова А.А. в строке «Приложение» не указаны первичные и другие документы с указанием их номеров и дат составления, т.е. в момент составления приходных кассовых ордеров, лицами их подписавшими, - не подтверждено наличие хозяйственной операции, отражённой в строке «Основание».

Для проверки обеспечения достоверности и контроля в обществе движения наличных средств и соблюдения кассовой дисциплины проанализированы кассовые документы, представленные  по требованию арбитражного суда.

Так, судом была истребована кассовая книга Данный документ представлены  в виде папок:

 ОАО «Агрофирма «Феникс» дело №1 с приходными и расходными документами за январь месяц 2013г.;

папка ОАО «Агрофирма «Феникс» дело №2 с приходными и расходными документами за февраль месяц 2013г.;

папка ОАО «Агрофирма «Феникс» дело №3 с приходными и расходными документами за март месяц 2013г.

Копии листов кассовой книги (Т.3 л.д. 45-66) представленные истцом в отсутствие оригинала кассовой книги не принимаются арбитражным апелляционным судом в качестве надлежащего доказательства.

Согласно Постановлению Госкомстата РФ от 18.08.1998 N88 (ред. от 03.05.2000г.) «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации» кассовая книга (форма N КО-4) применяется для учета поступлений и выдач наличных денег организации в кассе.

Кассовая книга должна быть пронумерована, прошнурована и опечатана печатью на последней странице, где делается запись «В этой книге пронумеровано и прошнуровано ___ листов». Общее количество прошнурованных листов в кассовой книге заверяется подписями руководителя и главного бухгалтера организации.

Каждый лист кассовой книги состоит из 2-х равных частей: одна из них (с горизонтальной линовкой) заполняется кассиром как первый экземпляр, вторая (без горизонтальных линеек) заполняется кассиром как второй экземпляр с лицевой и оборотной стороны через копировальную бумагу чернилами или шариковой ручкой.

Первые и вторые экземпляры листов нумеруются одинаковыми номерами.

Первые экземпляры листов остаются в кассовой книге.

Вторые экземпляры листов должны быть отрывными, они служат отчетом кассира и до конца операций за день не отрываются.

Записи кассовых операций начинаются на лицевой стороне неотрывной части листа после строки «Остаток на начало дня».

Предварительно лист сгибают по линии отреза, подкладывая отрывную часть листа под часть листа, которая остается в книге.

Для ведения записей после «Переноса» отрывную часть листа накладывают на лицевую сторону неотрывной части листа и продолжают записи по горизонтальным линейкам оборотной стороны неотрывной части листа.

Папка ОАО «Агрофирма «Феникс» дело №1 с приходными и расходными документами за январь месяц 2013г.; папка ОАО «Агрофирма «Феникс» дело №2 с приходными и расходными документами за февраль месяц 2013г.; и папка ОАО «Агрофирма «Феникс» дело №3 с приходными и расходными документами за март месяц 2013г. не являются кассовыми книгами и не могут служить доказательством подтверждающим учет поступлений и выдачу наличных денег организации в кассе, так как не отвечают вышеуказанным требованиям указаний по применению и заполнению кассовой книги (форма N КО-4 согласно Постановления Госкомстата РФ от 18.08.1998 N88 (ред. от 03.05.2000г.), а именно: отсутствуют первые экземпляры листов, отсутствует заверение подписями руководителя и главного бухгалтера организации.

Представитель истца подтвердил суду, что передавались именно вышеуказанные папки. Какие-либо этому несоответствию объяснения от Нестеркиной Л.В. и Горячевой