"Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации" (Пушкин А.В.) ("Юрист", 2007)

предоставить иностранным инвесторам либо режим наибольшего благоприятствования, либо национальный режим, в зависимости от того, какой из них максимально отвечает интересам иностранного инвестора.
Одновременно наша страна сохраняет за собой право применять и вводить изъятия из национального режима в отношении иностранных инвесторов и их капиталовложений (часть 3 статьи 3 Типового соглашения).
Согласно пункту 2 статьи 4 ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" федеральными законами из национального режима для иностранных инвестиций могут устанавливаться изъятия ограничительного и стимулирующего характера (льготы для иностранных инвесторов), при этом изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
К изъятиям ограничительного характера прежде всего относится вложение иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации.
Статья 18 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1 предусматривает следующие дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков:
- установление квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации, которая вводится федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России (в настоящее время такая квота не установлена);
- право Банка России налагать запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если при этом будет превышена квота участия иностранного капитала в банковской системе РФ;
- право Банка России по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности;
- право Банка России устанавливать дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций
В соответствии с Приказом Центрального банка РФ от 23 апреля 1997 г. N 02-195 "О введении в действие Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов" для создания кредитных организаций с иностранными инвестициями требуется предварительное разрешение Банка России.
Изъятия ограничительного характера для иностранных инвестиций предусмотрены также Законом РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" от 27 ноября 1992 г. N 4015-1. В соответствии с пунктом 3 статьи 6 указанного Закона устанавливается, что "страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов, не могут осуществлять в Российской Федерации страхование жизни, обязательное страхование, обязательное государственное страхование, имущественное страхование, связанное с осуществлением поставок или выполнением подрядных работ для государственных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных и муниципальных организаций".
Изъятия из правовых режимов иностранных инвестиций могут устанавливаться и международными соглашениями. Как правило, такие соглашения содержат перечень возможных изъятий, которые вправе устанавливать стороны таких соглашений.
Соглашение о партнерстве и сотрудничестве между Российской Федерацией и Европейским сообществом от 24 июня 1994 года предусматривает, в частности, следующие изъятия, сделанные Россией из режима наибольшего благоприятствования (национального режима):
- требуется разрешение от компетентного правительственного органа на рыболовство;
- компаниям, не контролируемым российскими компаниями, не разрешается покупать участки земли, эти компании, однако, могут арендовать участки земли на период не более 49 лет;
- ограничения в области услуг связи, включая услуги мобильной и спутниковой связи, разработку, установку, эксплуатацию и обслуживание средств связи;
- ограничения для иностранного участия в деятельности средств массовой информации.
Приложением к Договору между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки "О поощрении и взаимной защите капиталовложений" от 17 июня 1992 г. предусмотрено, что Россия оставляет за собой право устанавливать или сохранять изъятия ограниченного характера из национального режима в следующих отраслях или сферах деятельности:
- производство электроэнергии (в том числе на атомных и всех иных электростанциях, входящих в Единую энергосистему);
- производство урана и других делящихся материалов и изделий из них;
- собственность на землю, пользование недрами и природными ресурсами;
- промысловое морское рыболовство (в том числе в морской исключительной экономической зоне);
- строительство, установка и эксплуатация средств связи;
- собственность на недвижимое имущество и осуществление посреднических операций с ним;
- добыча и переработка руд драгоценных металлов, редкоземельных элементов и драгоценных камней (включая необработанные);
- воздушный транспорт, морское и речное судоходство, обслуживание этих видов транспорта;
- государственные займы (кредиты);
- государственные дотации (субсидии);
- банковская деятельность;
- посреднические операции с ценными бумагами и валютными ценностями и связанные с ними услуги;
- собственность на государственные ценные бумаги;
- приобретение государственной и муниципальной собственности в процессе приватизации;
- страхование;
- средства массовой информации;
- частная детективная и охранная деятельность.
Пункт 4 статьи 3 Типового соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений рекомендует включать в текст таких соглашений положение о том, что режим наибольшего благоприятствования "не распространяется на преимущества, которые Договаривающаяся Сторона предоставляет или предоставит в будущем в связи с участием в зоне свободной торговли, таможенном или экономическом союзе; на основе соглашений об избежании двойного налогообложения или других договоренностей по вопросам налогообложения; в соответствии с соглашениями Российской Федерации с государствами, ранее входившими в состав бывшего Союза Советских Социалистических Республик".
Изъятия стимулирующего характера устанавливаются законодательством России и представляют собой систему льгот для иностранных инвесторов. В частности, к таким льготам можно отнести льготы по уплате таможенных пошлин и налогов в отношении товаров, вводимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями, использование механизмов раздела продукции, создание свободных экономических зон, предоставление государственных гарантий и т.д.
Суммируя вышесказанное, отметим, что правовое регулирование иностранных инвестиций в России характеризуется многообразием правовых режимов, распространяемых на инвесторов из разных стран. Это обстоятельство необходимо учитывать в каждом конкретном случае, определяя статус того или иного иностранного инвестора с учетом распространяемых на него международных соглашений и норм российского законодательства.
Двусторонние соглашения и международные конвенции
об иностранных инвестициях
Среди многосторонних конвенций, подписанных Россией и касающихся инвестиционной деятельности, особого внимания заслуживают Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года и Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 года.
Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций одобрена Советом управляющих Международного банка реконструкции и развития 11 октября 1985 г. на ежегодной сессии в Сеуле. Конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 г., ратифицирована Российской Федерацией 22 декабря 1992 г.
Данная Конвенция заключена с целью урегулирования вопросов, связанных с некоммерческими рисками при осуществлении инвестиций на территории других государств. С целью страхования таких инвестиций от некоммерческих рисков учреждено Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций - МИГА (Multilateral Investment Guarantee Agency, MIGA).
МИГА представляет собой многостороннее агентство по предотвращению и минимизации рисков, способствующее увеличению прямых иностранных инвестиций в развивающиеся страны путем страхования инвестиций от политических и некоммерческих рисков, посредничества в спорах между инвесторами и правительствами, консультаций по вопросу привлечения инвестиций, информационного содействия в сфере инвестиций.
По состоянию на 22 января 2007 года общее число членов МИГА составляет 170 стран, в том числе 23 индустриально-развитых государства: Австралия, Австрия, Бельгия, Канада, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Исландия, Ирландия, Италия, Япония, Люксембург, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Словения, Испания, Швеция, Швейцария, Великобритания и США, а также 147 развивающихся государств, в числе которых Российская Федерация, Украина, Беларусь, Грузия, Армения, Польша, Турция, Аргентина, Бразилия, Китай, Индия, Корея и др.
В соответствии со статьей 2 Конвенции задачей Агентства является стимулирование потока инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся страны, дополняя, таким образом, деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития.
Основным видом деятельности Агентства является предоставление гарантий, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов. Согласно статье 12 Конвенции гарантии могут предоставляться инвестициям в виде акционерного участия, в том числе среднесрочным и долгосрочным займам, предоставленным владельцами акций заинтересованному предприятию или гарантированные ими, а также другим формам прямых капиталовложений, которые могут быть определены Советом директоров Агентства. В частности, МИГА предоставляет гарантии по проектам технического содействия, управленческим контрактам, франчайзинговым и лицензионным договорам со сроком действия не менее трех лет при условии, что доход инвестора будет зависеть от результатов проекта.
Гарантируемые Агентством капиталовложения должны отвечать следующим требованиям:
- быть экономически обоснованными и вносить весомый вклад в развитие принимающей страны;
- соответствовать законам и правилам принимающей страны;
- соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны.
При предоставлении гарантий оценивается также существование условий для капиталовложений в принимающей стране, включая наличие справедливого и равного подхода к капиталовложению и правовой защиты для него.
Капиталовложения гарантируются Агентством только в случае, если они будут производиться на территории развивающихся стран (статья 14 Конвенции). Агентство осуществляет страхование капиталовложений от следующих некоммерческих рисков (статья 11 Конвенции):
--------------------------------------¬
¦ Гарантии для иностранных инвесторов ¦
L-------T------------------------------
¦ -----------------------------------¬
+---------------------+ перевод валюты ¦
¦ L-----------------------------------
¦ -----------------------------------¬
+---------------------+ экспроприация и аналогичные меры ¦
¦ L-----------------------------------
¦ -----------------------------------¬
+---------------------+ нарушение договора ¦
¦ L-----------------------------------
¦ -----------------------------------¬
L---------------------+ война и гражданские беспорядки ¦
L-----------------------------------
1. Перевод валюты - любое введение по инициативе принимающего правительства ограничений на перевод за пределами принимающей страны ее валюты в свободно используемую валюту или другую валюту, приемлемую для владельца гарантии, включая отсутствие действий принимающего правительства в течение разумного периода времени по заявлению, поданному таким владельцем на такой перевод. При страховании от данного вида рисков возмещаются потери, возникающие в результате введения ограничений на обмен национальной валюты в свободно конвертируемую валюту и перевод валюты за рубеж, а также потери, возникшие в результате длительной задержки в приобретении иностранной валюты.
2. Экспроприация или аналогичные меры - любое законодательное действие или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего правительства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности над своим капиталовложением, контроля над ним или существенного дохода от такого капиталовложения, за исключением общеприменимых мер недискриминационного характера, обычно принимаемых правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории.
При страховании от данного вида рисков наряду с полной национализацией и конфискацией гарантии МИГА также защищают от "скрытой" экспроприации - серии действий правительства, которые с течением времени будут иметь эффект экспроприации. При полной экспроприации капитала, внесенного в качестве взноса в уставный фонд, МИГА выплачивает компенсацию в размере балансовой стоимости застрахованных инвестиций, при экспроприации денежных средств МИГА выплачивает компенсацию в размере застрахованной части замороженных средств. При выплате компенсации инвестору МИГА требует передачи прав собственности в пользу МИГА.
3. Нарушение договора - любой отказ принимающего правительства