"Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации" (Пушкин А.В.) ("Юрист", 2007)

¦
L-----------------------------------------------------
Глава 3. ПРАВОВОЕ СОДЕРЖАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОГО КЛИМАТА
Правовые режимы допуска инвестиций
и статуса иностранных инвесторов
С точки зрения права инвестиционный климат государства характеризуется прежде всего правовым режимом деятельности иностранных инвесторов, установленным национальным законодательством, а также международными договорами и соглашениями, в которых участвует государство.
Правовой режим - это совокупность правил, регулирующих ту или иную сферу деятельности.
В практике правового регулирования иностранных инвестиций выделяют два основных типа правовых режимов: абсолютные и относительные.
Сущность абсолютных режимов заключается в том, что зарубежным капиталовложениям предоставляется полная правовая защита и гарантируется отсутствие каких бы то ни было дискриминирующих условий по отношению к иностранным инвесторам, а также справедливое и равноправное обращение в рамках принципов международного права. Абсолютный режим представляет собой минимальный международный стандарт, действующий в сфере правового регулирования иностранных инвестиций, который включает в себя обязанность государства - реципиента капитала защищать иностранную собственность, обеспечивать "справедливый и равноправный режим" иностранным инвестициям и не принимать дискриминационных мер в отношении зарубежных капиталовложений. Определенным недостатком данного режима является абстрактность его содержания, что не позволяет в должной мере обеспечить интересы иностранных инвесторов.
Относительные режимы предусматривают предоставление иностранным инвесторам гарантий того, что условия их деятельности не будут отличаться от условий деятельности других групп инвесторов - отечественных или инвесторов из третьих государств.
Наиболее часто используется классификация относительных правовых режимов иностранных инвестиций по способу определения правового статуса иностранных инвесторов.
В соответствии с данной классификацией выделяют следующие виды правовых режимов:
-----------------------------------------------¬
¦ Основные виды режимов иностранных инвестиций ¦
L-----------------------T-----------------------
¦
----------------------¬ ¦ ---------------------¬
¦режим наибольшего ¦ ¦ ¦ ¦
¦благоприятствования +----------+----------+ национальный ¦
¦(Most favored nation ¦ ¦ ¦ режим ¦
¦treatment), РНБ ¦ ¦ ¦ ¦
L---------------------- ¦ L---------------------
----------------------¬ ¦ ---------------------¬
¦ режим допуска +----------+----------+ режим деятельности ¦
L---------------------- L---------------------
Режим наибольшего благоприятствования устанавливается путем заключения двусторонних или многосторонних международных соглашений и состоит в том, что каждое из договаривающихся государств предоставляет инвесторам другого государства режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый им инвесторам из любого третьего государства.
Иными словами, если государство A предоставляет инвесторам из государства B режим наибольшего благоприятствования, это означает, что в случае заключения государством A договора о предоставлении льготных условий инвесторам из государства C, такие же льготы будут распространять свое действие и на инвесторов из государства B.
В свою очередь, выделяют несколько разновидностей режима наибольшего благоприятствования:
1) частичное наибольшее благоприятствование: основывается на принципе недискриминационного отношения к иностранным инвесторам, то есть государство обязуется не применять к иностранным инвесторам дискриминационных мер, ставящих их в неравное положение по сравнению с инвесторами третьих государств;
2) полное наибольшее благоприятствование: предусматривает распространение на иностранных инвесторов льгот, которые предоставляются или будут предоставлены в будущем инвесторам из третьих государств;
3) возмездное наибольшее благоприятствование: каждое из договаривающихся государств обязуется предоставить инвесторам режим наибольшего благоприятствования на взаимной основе, при этом речь идет об относительной, а не абсолютной взаимности, то есть если государство A предоставляет режим наибольшего благоприятствования инвесторам государства B на взаимной основе, это означает, что льготы, предоставляемые государством A инвесторам из государства C, распространяются на инвесторов из государства B, и в свою очередь, льготы, предоставляемые государством B инвесторам из государства D, распространяются на инвесторов из государства A, однако это не значит, что государство B будет предоставлять инвесторам из государства A те же льготы, которые последнее предоставляет инвесторам из государства C;
4) абсолютное наибольшее благоприятствование: режим наибольшего благоприятствования предоставляется без условия о взаимности, чаще всего такой режим используется в отношении развивающихся стран.
Используя режим наибольшего благоприятствования, государства стремятся не допустить дискриминации своих инвесторов и создать для них условия, при которых они могли бы осуществлять свою деятельность, пользуясь теми же преимуществами, что и инвесторы из других государств.
Наилучшего эффекта установление режима РНБ достигает, когда создается система соответствующих двусторонних договоров либо заключается многостороннее соглашение, в котором участвует большая группа стран и возникает регион, в котором действуют единые правила деятельности иностранных инвесторов. Национальный режим может устанавливаться как международными договорами и соглашениями, так и внутренним законодательством государства. Суть национального режима состоит в том, что деятельность иностранных инвесторов осуществляется на тех же условиях, что и инвестиционная деятельность национальных юридических и физических лиц. В этом случае для иностранных инвесторов создаются условия, исключающие их дискриминацию не только по отношению к инвесторам из других государств, но и по отношению к инвесторам местного происхождения.
В различных государствах используются различные подходы к определению правового режима иностранных инвестиций в национальном законодательстве. В некоторых странах отсутствуют специальные законы, регламентирующие деятельность иностранных инвесторов на их территории, в таких государствах в отношении иностранных инвесторов применяются положения местного законодательства, регулирующие ту или иную сферу деятельности, в которых в случае необходимости устанавливаются специальные нормы, действующие в отношении иностранцев. В других государствах принимаются специальные кодексы или законы, регламентирующие правила, действующие в области иностранных инвестиций.
Очевидно, что любое государство будет заинтересовано не только в равноправном положении своих инвесторов по сравнению с инвесторами из других государств, но и в создании для них условий, не ухудшающих их положение по сравнению с местными предприятиями. В связи с этим чаще всего предоставление режима наибольшего благоприятствования сочетается с установлением национального режима для иностранных инвесторов.
Кроме вышеприведенной классификации существует также подразделение правовых режимов иностранных инвестиций на режим допуска и режим деятельности иностранных инвесторов.
Режим допуска представляет собой совокупность правил, регулирующих порядок допуска иностранного инвестора на национальный рынок, а режим деятельности - совокупность правил, которые регулируют порядок осуществления инвестиционной деятельности и защиты интересов иностранных инвесторов после того, как они получили доступ на местные рынки.
Режим допуска иностранных инвесторов может основываться на тех же правилах, что и допуск национальных инвесторов, либо предусматривать специальные правила входа на рынок для иностранных лиц (например, предусматривать разрешительный порядок вхождения иностранных инвесторов на национальные рынки).
Режим деятельности также либо устанавливает для иностранцев правила, идентичные установленным для местных предпринимателей, либо предусматривает, что для них действуют правила не менее благоприятные, чем для национальных инвесторов. В последнем случае для инвесторов иностранного происхождения могут устанавливаться дополнительные льготы.
Оценивая правовой режим иностранных инвестиций, необходимо учитывать, что любой режим не обходится без исключений: как правило, международными договорами либо национальным законодательством устанавливаются различные изъятия из того или иного режима, которые могут носить как льготный, так и ограничительный характер.
Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории Российской Федерации осуществляется в соответствии с Федеральным законом "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, а также международными договорами Российской Федерации. Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" в нашей стране провозглашается национальный режим допуска иностранных инвестиций и статуса иностранных инвесторов, в соответствии с которым "правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами".
Россия является участником ряда многосторонних международных договоров, которые содержат условия, касающиеся правового режима иностранных инвестиций в нашей стране. В частности, такие положения содержатся в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве между Российской Федерацией и Европейским сообществом от 24 июня 1994 года.
В соответствии со статьей 28 указанного Соглашения "Сообщество и государства-члены, с одной стороны, и Россия, с другой стороны, предоставляют друг другу, при соблюдении законодательства и иных нормативных актов, действующих в каждой из Сторон, режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый любой третьей стране, в отношении условий, касающихся учреждения компаний на своих территориях". Соглашение также предусматривает, что "за исключением изъятий, перечисленных в приложении 4, Россия предоставляет, при соблюдении своего законодательства и иных нормативных актов, дочерним компаниям компаний Сообщества в России в отношении их деятельности режим не менее благоприятный, чем режим, который предоставляется другим российским компаниям, или режим, предоставляемый российским компаниям, являющимся дочерними компаниями компаний любой третьей страны, в зависимости от того, какой из них лучше".
Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 года, заключенное между странами Содружества Независимых Государств, предусматривает предоставление иностранным инвестициям на территории государств - участников СНГ режима не менее благоприятного, чем национальный. Кроме того, Межпарламентской Ассамблеей государств - участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт "Об общих принципах правового регулирования иностранных инвестиций в государствах - участниках Межпарламентской Ассамблеи" от 18 марта 1994 года, статья 4 которого также рекомендует распространять на иностранных инвесторов национальный режим: "Правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан принимающей страны, за изъятиями, предусмотренными законодательством".
17 декабря 1994 года Россия подписала Договор к Энергетической хартии, который представляет собой рамочное соглашение о правилах международного сотрудничества в области торговли энергоресурсами, их транзита и инвестиций в сфере энергетики. В соответствии с указанным Договором государства принимают на себя обязательства предоставлять иностранным инвесторам те же условия, что и собственным производителям, включая недискриминационный доступ к своим трубопроводным системам. Несмотря на то, что этот договор до настоящего времени Россией не ратифицирован, в соответствии со статьей 45 его положения применяются в нашей стране на временной основе в части, не противоречащей российскому законодательству.
Российская Федерация также является участницей таких международных договоров, затрагивающих вопросы правового режима иностранных инвестиций, как: Вашингтонская Конвенция 1965 года о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами, Соглашение между Правительством Российской Федерации и правительствами государств - членов Ассоциации государств Юго-Восточной Азии о сотрудничестве в области экономики и развития от 10 декабря 2005 г., Сеульская конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, которые более подробно будут рассмотрены в отдельной статье.
Кроме многосторонних международных договоров, нашей страной заключено 58 межгосударственных и межправительственных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений, которые содержат нормы об установлении правовых режимов для инвесторов из тех или иных государств.
На сегодняшний день такие соглашения подписаны с правительствами следующих государств: Алжир, Сирия, Болгария, Йемен, Армения, Словения, Эфиопия, Литва, Таджикистан, Украина, ЮАР, Япония, Казахстан, Аргентина, Молдова, Турция, Македония, Египет, Филиппины, Кипр, Ливан, Лаос, КНДР, Хорватия, Финляндия, Эквадор, Италия, Монголия, Югославия, Норвегия, Швеция, Албания, Венгрия, Индия, Кувейт, Португалия, Вьетнам, Чехия, Словакия, Дания, Румыния, Куба, Греция, Болгария, Польша, США, Испания, Франция, Корея, Швейцария, КНР, Австрия, Канада, Нидерланды, Узбекистан, ФРГ, Великобритания, Бельгия и Люксембург.
9 июня 2001 года Правительство РФ в качестве основы для ведения переговоров при заключении подобного рода соглашений одобрило типовую форму соответствующего соглашения, в соответствии с частью 2 статьи 3 которого "режим, устанавливаемый капиталовложениям инвесторов другой договаривающейся стороны, должен быть не менее благоприятным, чем режим, который предоставляется капиталовложениям собственных инвесторов или инвесторов любого третьего государства, в зависимости от того, какой из них, по мнению инвестора, является более благоприятным".
Анализ данного положения позволяет сделать вывод, что Россия стремится