"комментарий к федеральному закону от 26 июля 2006 г. n 135-фз "о защите конкуренции" (постатейный) (2-е издание, дополненное и переработанное) (кайль а.н.)

актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами;
- навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования);
- экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;
- сокращению или прекращению производства товаров, на которые имеется спрос либо на поставки которых размещены заказы при наличии возможности их рентабельного производства;
- созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;
- установлению условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях, если такие условия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, а также к установлению необоснованных критериев членства, являющихся препятствиями для участия в платежных или иных системах, без участия в которых конкурирующие между собой финансовые организации не смогут оказать необходимые финансовые услуги.
13. Антимонопольный орган - федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы. Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331 утверждено Положение о Федеральной антимонопольной службе. Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу). Руководство деятельностью Федеральной антимонопольной службы осуществляет Правительство РФ. Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.
14. Приобретение акций (долей) хозяйственных обществ может осуществляться следующим образом:
а) путем покупки. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену);
б) на основании договоров доверительного управления имуществом. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя);
в) на основании договоров о совместной деятельности. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели;
г) на основании договоров поручения. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя;
д) путем совершения других сделок, среди которых могут быть:
- договор мены. По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой;
- договор дарения. По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом;
- другие договоры, предусмотренные действующим законодательством;
е) по иным основаниям, например в порядке наследования. При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент.
15. Признаки ограничения конкуренции следующие:
- сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке;
- рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке;
- отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке;
- определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке;
- иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.
16. Соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
17. "Вертикальное" соглашение - соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.
18. Государственная или муниципальная помощь - предоставление федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями преимущества, которое обеспечивает отдельным хозяйствующим субъектам по сравнению с другими участниками рынка (потенциальными участниками рынка) более выгодные условия деятельности на соответствующем товарном рынке, путем передачи имущества и (или) иных объектов гражданских прав, прав доступа к информации в приоритетном порядке.
Заметим, что одной из наиболее значимых новаций комментируемого Закона является определение понятия "государственная помощь" как особой разновидности антиконкурентных действий органов государственной власти и местного самоуправления, введение запрета на ее предоставление, а также перечисление исключений из такого запрета. С разрешения антимонопольного органа может быть предоставлена помощь, направленная на обеспечение жизнедеятельности северных территорий; на проведение фундаментальных научных исследований; на защиту окружающей среды; на развитие культуры и сохранение культурного наследия; на производство важнейшей сельскохозяйственной продукции. Детально описана процедура получения предварительного разрешения на предоставление такой государственной помощи.
19. Экономическая концентрация - сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.
Законодатель поддержал тенденцию к уменьшению количества сделок, для совершения которых требуется предварительное согласие (или последующее уведомление) антимонопольных органов.
В соответствии с Законом РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" предварительное согласие антимонопольных органов требовалось, к примеру, при слиянии и присоединении коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 млн. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда; последующее уведомление в данном случае должно иметь место, если суммарная стоимость активов по последнему балансу превышает 2 млн. минимальных размеров оплаты труда. Такие параметры были установлены в 2005 г. Для сравнения отметим, что до внесения этих изменений получение согласия требовалось при намного меньших активах - 200 и 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда соответственно.
Законом о защите конкуренции увеличено количество критериев, на основании которых определяется, подлежит ли сделка или действие контролю. Помимо критерия суммарной стоимости активов, который в комментируемом Законе установлен в твердой сумме, а не привязан к минимальному размеру оплаты труда, а также упоминания в реестре хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, появляется новый критерий - суммарная выручка. Так, применительно к слияниям и поглощениям предварительный контроль антимонопольных органов в соответствии с комментируемым Законом требуется, если суммарная выручка организаций от реализации товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году слияния (присоединения), превышает 6 млрд. руб. Данный критерий является новеллой для российского антимонопольного законодательства, хотя за рубежом он используется очень широко.
Новшеством является и то, что в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции" отменен контроль над созданием, слиянием и присоединением некоммерческих организаций, а также изменением состава участников таких организаций.
Что касается контроля над приобретением акций, долей, то антимонопольный контроль остается в случаях:
а) приобретения основных производственных средств и нематериальных активов, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;
б) приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.
Также сократился перечень сделок, для совершения которых необходимо получить одобрение антимонопольных органов. По Закону РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" антимонопольный орган должен был быть уведомлен учредителями (участниками) о создании коммерческой организации в течение 45 дней со дня ее государственной регистрации, если суммарная стоимость активов учредителей по последнему балансу превышает 2 млн. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. Согласно комментируемому Закону случаи контроля над созданием коммерческих организаций ограничены.
Изменения коснулись и процедуры получения согласия на приобретение акций акционерных обществ и долей обществ с ограниченной ответственностью. Введены три порога для контроля за экономической концентрацией: приобретение лицом (группой лиц) акций с правом голоса в размере 25, 50 и 75% в уставном капитале акционерного общества (1/3, 1/2 и 2/3 долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью). Согласие антимонопольных органов потребуется лишь при достижении каждой из этих величин. Главное отличие состоит в том, что теперь нет необходимости утверждать приобретение незначительного количества акций, если, например, величина пакета акций акционерного общества с согласия антимонопольных органов уж превысила 25%, но еще не достигла 50%. Насколько правильно данное решение, покажет время.
В комментируемом Законе сохранился институт контроля в форме последующего уведомления. Последующее уведомление применяется, к примеру, в следующих случаях:
а) при создании коммерческой организации в результате слияния коммерческих организацией, если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году слияния коммерческих организаций, деятельность которых прекратилась в результате слияния, превышает 200 млн. руб.;
б) при присоединении одной коммерческой организации к другой коммерческой организации, если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году присоединения указанных организаций, превышает 200 млн. руб.
Следует отметить, что на практике подход антимонопольных органов к процессам концентрации очень различен, так как неодинаковы регулируемые им рынки. Например, антимонопольный орган не противодействует концентрации на авиационном рынке, так как это даст возможность российской авиационной промышленности достойно конкурировать на внешнем рынке. Такой подход представляется справедливым.
В заключение, говоря об установлении контроля над экономической концентрацией, необходимо подчеркнуть, что регулирование процедурных вопросов, касающихся получения согласия антимонопольных органов на совершение сделок или действия, перенесены на уровень закона.
Статья 5. Доминирующее положение
Комментарий к статье 5
1. В комментируемой статье дается понятие доминирующего положения. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта может явиться результатом как внешних, так и внутренних факторов, в т.ч.:
- государственной политики, включая дифференцированную систему налогов, предоставление субсидий и других льгот;
- слияний, присоединений, а также ликвидации;
- производственной или научно-технической стратегии, в том числе внедрения нововведений;
- деятельности хозяйствующего субъекта по устранению конкурентов с рынка неконкурентными методами;
- соглашений между хозяйствующими субъектами (явных, тайных);
- других факторов.
Понятие "доминирующее положение" по комментируемому Закону серьезно изменилось. В Законе РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" были предусмотрены качественные и количественные критерии, на основании которых решался вопрос об отнесении того или иного предприятия к категории доминирующих. Количественным критерием служила доля хозяйствующего субъекта на рынке. При доле 65% и более положение хозяйствующего субъекта признавалось доминирующим, если сам хозяйствующий субъект не мог, несмотря на превышение указанной величины, доказать обратное. Не могло быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает 35%. Если