"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Сделка, совершенная обществом при отсутствии лицензии (по истечении срока ее действия), может быть оспорена и признана недействительной (ст. 173 ГК).
Занятие подлежащей лицензированию деятельностью без соответствующего разрешения (лицензии), а также деятельностью, запрещенной законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства является в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК основанием для предъявления в арбитражный суд иска о ликвидации юридического лица (см. также ст. 13 Закона о банках). С такими исками вправе обращаться органы прокуратуры, налоговые органы, в отношении коммерческих банков - Банк России, а также орган, осуществляющий государственную регистрацию общества (см. п. 3 ст. 61; ст. 59 Закона; информационное письмо ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23 - Вестник ВАС РФ. 1998. N 2. С. 64).
Статья 3. Ответственность общества
Комментарий к статье 3
1. Положение п. 1 комментируемой статьи о том, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, соответствует п. 1 ст. 56 ГК об ответственности юридических лиц. Следует подчеркнуть, что ответственность рассматриваемых обществ ничуть не меньше, чем других коммерческих организаций, а определение "с ограниченной ответственностью" несет другую смысловую нагрузку. Оно означает, что участники такого общества не отвечают по его долгам принадлежащим им имуществом (за исключением одного случая), их риск, как уже отмечалось, ограничивается размерами (стоимостью) внесенных вкладов в уставный капитал общества. Это отличает положение участников общества с ограниченной ответственностью от положения участников полных товариществ (см. п. 1 ст. 75 ГК), обществ с дополнительной ответственностью (см. п. 1 ст. 95 ГК) и производственных кооперативов (см. п. 2 ст. 107 ГК), которые при определенных условиях несут субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, участниками (членами) которого они являются.
Имущество общества с ограниченной ответственностью, на которое может быть обращено взыскание по его обязательствам, включает в себя денежные средства, принадлежащие ему ценные бумаги (например, облигации) и другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые изделия и т.д., на которые может быть обращено взыскание при недостаточности у общества денежных средств), а также основные фонды, включая объекты недвижимости. В состав имущества входят, как уже говорилось, денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале общества. Они также становятся собственностью общества (п. 1 ст. 66 ГК), а поэтому и на них обращается взыскание по его долгам. Есть лишь одно исключение; оно связано с теми случаями, когда в качестве вклада (доли) в уставный капитал общества передается не вещь как таковая, а лишь право пользования ею в течение определенного срока (например, право пользования принадлежащим участнику помещением). На нее не может быть обращено взыскание по долгам общества (путем отчуждения ее для покрытия указанных долгов), поскольку данная вещь продолжает оставаться собственностью лица, предоставившего ее в пользование. (См. п. 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.)
Состав имущества, на которое может быть обращено взыскание по обязательствам общества, определяется на основе его баланса. При обращении взыскания на недвижимость принадлежность конкретного объекта обществу определяется также данными государственной регистрации (см. ст. 131 ГК, Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним" - СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594).
Обращение взыскания производится в порядке, установленном Законом об исполнительном производстве.
2. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Это закрепленное в комментируемом Законе правило вытекает из общих принципов разграничения гражданско - правовой ответственности - каждый субъект гражданско - правовых отношений самостоятельно отвечает по своим обязательствам.
3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает изъятие из общего правила о том, что участники общества не несут ответственности по его долгам. В нем речь идет о случаях наступления несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания либо иным образом определять его действия. При недостаточности у общества имущества для погашения своих долгов на них может быть возложена субсидиарная, то есть дополнительная, ответственность (в порядке, предусмотренном ст. 399 ГК). Взыскание на имущество указанных лиц может быть обращено в той части, в которой долги не покрываются за счет собственного имущества общества с ограниченной ответственностью. К числу лиц, названных в этом пункте, относятся участники, а также иные лица, входящие в органы управления общества и наделенные соответствующими полномочиями, а также участники, владеющие значительной долей в уставном капитале и имеющие в силу этого возможность оказывать решающее влияние на принятие решений общим собранием. Вопрос о наличии вины конкретного лица в доведении общества до несостоятельности (банкротства) решается в соответствии со ст. 401 ГК, где даны критерии определения ее. За убытки, возникшие в результате допустимого предпринимательского риска, лица, принимавшие соответствующее решение, не отвечают.
4. В п. 4 воспроизводится общее положение гражданского законодательства, согласно которому государство и его органы не несут ответственности по обязательствам юридических лиц (кроме предусмотренных законодательством случаев ответственности по обязательствам казенных предприятий и государственных учреждений - ст. 115, 120 ГК), а юридические лица не отвечают по обязательствам государства и его органов, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.
Статья 4. Фирменное наименование общества и его место нахождения
Комментарий к статье 4
1. В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Закон предусматривает, что общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, то есть - государственном языке Российской Федерации. Оно может также воспользоваться соответствующим наименованием (полным и сокращенным) на языках народов Российской Федерации и иностранных языках. Этот вопрос решается по усмотрению общества.
В полном наименовании общества должны содержаться слова, указывающие на его организационно - правовую форму, - "общество с ограниченной ответственностью", а также название общества, индивидуализирующее его. Например, Общество с ограниченной ответственностью "Квант". В сокращенном наименовании может использоваться аббревиатура "ООО". Закон запрещает включать в фирменное наименование общества на русском языке иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков (например, "Лтд", "Гмбх"), если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.
Общество выбирает фирменное наименование самостоятельно, но с соблюдением определенных правил и некоторых ограничений: а) оно не может использовать наименование, под которым зарегистрировано другое юридическое лицо (той же организационно - правовой формы); б) в наименовании некоторых коммерческих организаций, осуществляющих специализированные виды деятельности, должны содержаться слова, свидетельствующие о принадлежности к этим организациям, например "банк" (см. ст. 7 Закона о банках). Вместе с тем организации, занимающиеся иными видами деятельности, не вправе использовать эти слова в своих наименованиях. Так, в ст. 7 Закона о банках говорится, что "ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций"; в) в соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур" (Ведомости РФ. 1992. N 10. Ст. 470) указанные наименования могут использоваться лишь с согласия Правительства РФ и в установленном им порядке.
Фирменное наименование общества регистрируется путем включения общества под ним в государственный реестр юридических лиц (о регистрации общества см. ст. 13 Закона и комментарий к ней). Зарегистрированное фирменное наименование относится к исключительным правам общества и защищается в установленном законом порядке. Если это наименование неправомерно используется другим лицом, общество вправе на основании п. 4 ст. 54 ГК потребовать прекратить его использование и возместить причиненные этим убытки.
Убытки могут составить потери общества, вызванные недобросовестным использованием его наименования, подрывом вследствие этого деловой репутации общества и т.д. Соответствующие иски предъявляются в судебно - арбитражном порядке.
2. Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Это положение п. 2 комментируемой статьи воспроизводит п. 2 ст. 54 ГК, где, однако, сказано, что в учредительных документах юридического лица может быть в соответствии с законом установлено иное. Комментируемая норма (которая в данном случае и является таким законом, т.е. разрешает установить иное) предусматривает, что учредительными документами общества его место нахождения может быть определено местом постоянного нахождения его органов управления или основным местом деятельности.
Четкое указание места нахождения общества важно для решения ряда правовых вопросов, возникающих в его деятельности, в частности для определения места исполнения обязательств, когда оно не указано в договоре или в правовом акте (см. ст. 316 ГК), установления территориальной подсудности споров с участием общества (см. ст. 25 АПК) и др.
В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 по поводу применения п. 2 ст. 54 ГК дано следующее разъяснение: "Порядок регистрации юридических лиц, в том числе определения места регистрации, должен быть установлен законом о регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК). Учитывая, что в соответствии со статьей 8 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" впредь до введения закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации юридических лиц, при разрешении споров следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов".
3. Общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять органы государственной регистрации юридических лиц об изменении своего адреса. Об этом необходимо также извещать контрагентов по договорам и других лиц, с которыми у общества имеются деловые отношения, судебные и арбитражные органы, если адрес общества изменился, когда спор с участием данного общества находится на рассмотрении в одном из этих органов. Отрицательные последствия невыполнения такой обязанности будет нести общество, например, оно не вправе будет заявлять претензии по поводу неполучения корреспонденции, направленной ему по ранее известному адресу.
Статья 5. Филиалы и представительства общества
Комментарий к статье 5
1. Право юридических лиц создавать филиалы и представительства предусмотрено ст. 55 ГК. Пункт 1 комментируемой статьи Закона устанавливает, что создание филиалов и открытие представительств обществ с ограниченной ответственностью осуществляется по решению общего собрания, причем принятому большинством, составляющим не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом общества. Следует обратить внимание на то, что речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно участников общества, а не лиц, присутствующих на данном собрании.
Создание филиалов и представительств дает возможность обществу расширить сферу своей деятельности, представительство и защиту его интересов в различных регионах. Филиалы и представительства могут создаваться (открываться) как в России, так и на территории других государств. На территории Российской Федерации они открываются в соответствии с российским законодательством (федеральными законами), а за пределами России - в соответствии с российскими законами и законодательством государства, на территории которого создается филиал или открывается представительство, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
2. Различия между филиалами и представительствами - в характере и объеме выполняемых ими функций. Филиал может выполнять все или часть функций общества, что должно быть указано в положении о нем, а также осуществлять представительские обязанности. В соответствии с Законом о банках, например, филиал банка производит от его имени все или часть операций, предусмотренных лицензией, выданной банку (ст. 22). Не требуется получения филиалами лицензий и в других случаях осуществления лицензируемой деятельности: они вправе заниматься ею на основании разрешения, выданного создавшему филиал обществу.
Задачи представительств скромнее. Они лишь представляют общество и защищают его интересы. Сюда входит наряду с прочим совершение от имени общества (по его доверенности) сделок и других юридически значимых действий.
Несмотря на отмеченные различия, у филиалов и представительств имеется много общего - в условиях и порядке создания, правовом положении, руководстве их деятельностью и др. Общее сводится к следующему:
а) и филиалы, и представительства создаются как обособленные подразделения общества с ограниченной ответственностью; они не пользуются правами юридического лица и действуют на основании положений, утвержденных обществом (ст. 55 ГК);
б) филиалы и представительства создаются вне места нахождения общества, причем, как отмечалось, могут открываться как в пределах Российской Федерации, так и в других государствах;
в) общество наделяет филиалы и представительства частью своего имущества. Оно учитывается на их отдельных балансах и на балансе общества. Оставаясь собственником имущества, общество с ограниченной ответственностью может изымать его у филиалов и представительств;
г) не являясь юридическими лицами, филиалы и представительства действуют от имени юридического лица. При этом конкретные сделки от имени общества подписывают соответственно руководители филиалов и представительств;
д) руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной