"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

неденежных вкладов требует единогласия всех учредителей. Следовательно, формирование первых исполнительных органов должно происходить по правилам, установленным для проведения общих собраний участников общества. В соответствии со ст. 37 Закона для избрания ("образования") исполнительных органов общества требуется большинство не менее двух третей от общего числа голосов участников общества. Учредители трансформируются в участников общества после государственной регистрации общества в органах юстиции.
Диспозитивные нормы п. 2 ст. 32 Закона предусмотрели возможность включения в устав общества правил о создании наблюдательного совета (совета директоров) и определения его компетенции, в частности образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. Уставом определяются порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета), порядок прекращения полномочий его членов и компетенция председателя. Для определения компетенции председателя совета директоров может быть использована диспозитивная норма п. 2 ст. 67 Закона об акционерных обществах, в котором сказано, что председатель организует работу совета, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров.
Число членов коллегиального исполнительного органа общества, которое вправе входить в состав совета директоров, ограниченно: их не может быть более одной четвертой части состава совета. Императивная норма Закона об акционерных обществах устанавливает иное соотношение - члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинства в совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества (см. п. 2 ст. 66), т.е. членов коллегиального исполнительного органа в составе совета директоров (наблюдательного совета) АО может быть меньше половины. Норма, установленная для общества с ограниченной ответственностью, предпочтительнее, поскольку создает более серьезное препятствие росту влияния исполнительного органа на надзорный орган общества, призванный контролировать деятельность исполнительного. Более радикальное решение находим в ст. 207 Торгового кодекса Республики Польша - члены правления товарищества с ограниченной ответственностью, а также работники товарищества, занимающие должности главного бухгалтера, юрисконсульта, начальника цеха, вообще не могут быть одновременно членами наблюдательного совета. Разумеется, российское законодательство не препятствует включению в устав конкретного общества аналогичного правила.
Высшим органом общества является общее собрание участников общества (см. ст. 32 Закона). Законом определена исключительная компетенция общего собрания, установлен порядок созыва как очередных, так и внеочередных собраний, порядок работы общего собрания. Предусмотренный п. 2 ст. 33 Закона перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим и уставом может быть расширен. В него включены: определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций, изменение устава, внесение изменений в учредительный договор, утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации общества и т.д. Этот перечень дополняется рядом вопросов, обозначенных в других статьях Закона, которые также должны быть решены общим собранием (совершение сделок, в которых заинтересованы руководящие работники общества, совершение крупных сделок и др.). Общее, что характерно для вопросов исключительной компетенции собрания участников, - фундаментальность этих вопросов, долгосрочность действия принятых по ним решений, невозможность без ущерба интересам участников решить их в рабочем порядке.
Составляющие элементы компетенции общего собрания участников общества могут быть охарактеризованы как организационные и имущественно - правовые. К организационным следует отнести определение основных направлений развития общества, внесение корректив в устав, изменение учредительного договора, образование исполнительных органов общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации и т.п. Имущественно - правовые составляющие компетенции общего собрания участников включают принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества, о размещении облигаций и других эмиссионных ценных бумаг, о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения (прямо или косвенно) имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, и т.д.
Делегирование другим органам общества правомочий общего собрания по вопросам, которые отнесены к его исключительной компетенции, запрещено. Это допустимо лишь в случаях, предусмотренных законом, например уставом может быть предусмотрено, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Компетенция общего собрания не безгранична - ему не предоставлено право решать любые вопросы деятельности общества. И это справедливо: при всей своей значимости как формы выражения воли участников общества общее собрание все же является недостаточно гибким инструментом для руководства текущей деятельностью. В связи с этим п. 4 ст. 32 Закона установил, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным и коллегиальным исполнительным органом общества.
Вопрос об определении компетенции общего собрания решается в законодательстве иностранных государств неодинаково. Весьма либерально подходит к этой проблеме германский Закон о товариществах с ограниченной ответственностью: согласно § 45 права участников, реализуемые ими через общее собрание, определяются учредительным договором, и только при отсутствии соответствующих постановлений договора действуют правила § 46 - 51. В частности, § 46 указывает, какие вопросы решаются общим собранием участников - утверждение годового отчета и распределение прибыли, назначение и отзыв управляющего делами товарищества и т.п. В условиях только еще развивающегося российского гражданского оборота более детализированное регулирование с использованием императивных норм следует признать вполне оправданным.
В общем собрании участники общества с ограниченной ответственностью путем голосования по обсуждаемым вопросам реализуют свое право на управление делами общества. Закон не увязывает число голосов, принадлежащих участнику общества, с размером его доли в уставном капитале. Равенство долей не предполагается, хотя и может быть предусмотрено уставом. Согласно п. 2 ст. 89 ГК и п. 2 ст. 12 Закона устав и учредительный договор должны содержать сведения о размере доли каждого участника общества. Необходимость указывать размер доли каждого участника имеет смысл только в случае, когда эти доли не равны. В польском Торговом кодексе вопрос о числе голосов, принадлежащих участнику товарищества с ограниченной ответственностью, решается в зависимости от номинальной стоимости доли: если учредительным договором не предусмотрено иное, на каждые полные сто злотых участнику предоставляется один голос, но в любом случае за каждым из них сохраняется один голос (см. ст. 233).
Решения общего собрания, как правило, принимаются большинством голосов участников общества с ограниченной ответственностью. Однако в ряде случаев, исходя из значимости для общества решаемого вопроса, Закон требует квалифицированного большинства и даже единогласия. Так, согласно п. 1 ст. 28 решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников. Это решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, а не только от числа голосов присутствующих на собрании. Указанная часть прибыли распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, но единогласным решением всех участников общества этот порядок может быть изменен (см. п. 2 ст. 28). Единогласия всех участников требуют также решения об изменениях, вносимых в учредительный договор, о реорганизации и ликвидации общества. Для изменения устава общества, в том числе для изменения размера уставного капитала (уменьшения или увеличения), необходимо решение общего собрания, принятое большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.
Создание наблюдательного совета (совета директоров) в обществе с ограниченной ответственностью зависит от усмотрения учредителей, а в дальнейшем - участников общества. Аналогичное решение в отношении акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 содержится в п. 1 ст. 64 Закона об акционерных обществах. Другой надзорно - контрольный орган - ревизионная комиссия (ревизор) - обязателен для общества с ограниченной ответственностью с числом участников не менее пятнадцати. Для акционерных обществ такое правило не установлено, следовательно, даже в АО, состоящем из одного лица, ревизор должен быть. Отсутствие наблюдательного совета (совета директоров) в обществе с ограниченной ответственностью либо в малочисленном АО в известной степени оправданно возможностями осуществления контроля со стороны лично знакомых друг с другом участников (акционеров).
Существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом является система имущественного участия акционера либо участника общества с ограниченной ответственностью в обществе. Разумеется, и тот и другой в соответствии с ч. 2 ст. 48 ГК имеют лишь обязательственные права в отношении созданного ими юридического лица (юридического лица, к которому они впоследствии присоединились). Но категории "доля" и "акция", обозначающие указанные обязательственные права, не совпадают; с ними связываются различные юридические последствия.
Доля участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества определяет размер обязательственного требования, принадлежащего участнику по отношению к обществу. Доли каждого участника в соответствии с императивной нормой п. 2 ст. 12 Закона должны быть зафиксированы в уставе общества. Трудно представить себе устав, один из пунктов которого представлял бы поименный список участников с указанием размера принадлежащей каждому из них доли. Скорее всего, это должно быть неотъемлемое приложение к уставу. Всякое изменение состава участников и размера принадлежащих им долей следует отражать в этом документе. В тексте собственно устава должна быть четкая ссылка на этот документ.
Участник общества вправе самостоятельно распоряжаться своей долей как имуществом, т.е. с использованием любых гражданско - правовых сделок. При этом, однако, не должны нарушаться интересы общества и других его участников. Статьи 21, 22 Закона установили правила распоряжения долей, которые учитывают особый характер отношений в обществе со значительными элементами личной заинтересованности - участникам важно не допустить в состав общества нежелательных лиц. В связи этим участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю либо часть ее одному или нескольким участникам данного общества без каких-либо ограничений. Отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено уставом общества. Но и в том случае, когда такого запрета нет, уступка доли третьему лицу может быть осуществлена лишь с соблюдением специального порядка, установленного законом.
В случае продажи доли одним из участников общества третьему лицу остальным принадлежит преимущественное право покупки на условиях, предусмотренных соглашением с третьим лицом. Закон обязывает участника общества, собирающегося продать свою долю, предупредить об этом остальных и определяет последствия продажи доли без соблюдения преимущественного права покупки. По общему правилу, при отчуждении доли иным способом, нежели продажа, согласия общества не требуется, но уставом может быть предусмотрена необходимость предварительного получения такого согласия. Речь идет, очевидно, о дарении. Такое же правило установлено на случай наследования доли, принадлежавшей физическому лицу, и перехода доли юридического лица при его реорганизации в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (лицам). Приобретение доли означает не только переход имущественного права, но и приобретение права участвовать в управлении делами общества, а это может быть не в интересах остальных участников. Поэтому при безвозмездном приобретении права на долю, если в уставе записана обязанность получить предварительное согласие на отчуждение, закон предоставляет приобретателю (одаряемому, наследнику и др.) право получить денежный эквивалент доли (см. ст. 23 Закона). При отчуждении доли с торгов согласия не требуется и преимущественное право покупки у других участников общества отсутствует.
Уступка доли (части доли) совершается в простой письменной форме, если уставом не предусмотрено нотариальное удостоверение сделки. Несоблюдение формы влечет недействительность сделки. К приобретателю доли переходят все права и обязанности отчуждателя, возникшие до уступки доли, за исключением дополнительных прав, предоставленных в порядке, определенном п. 2 ст. 8 Закона, и дополнительных обязанностей, установленных в соответствии с п. 2 ст. 9. Указанные дополнительные права и обязанности устанавливаются либо для всех участников общества, либо индивидуально (для отдельного участника) уставом общества или решением общего собрания.
Право на долю, точнее на имущественную составляющую доли, может быть предметом залога в соответствии с п. 1 ст. 336 ГК. Условия залога своей доли или ее части определены ст. 22 Закона: другому участнику можно заложить долю в любом случае, постороннему лицу - если залог не запрещен уставом, с согласия общего собрания. Право на долю входит в состав имущества участника общества и при обращении взыскания на это имущество по личным долгам участника также может оказаться объектом взыскания, однако, исходя из интересов общества, только при недостаточности другого имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.
Доля участника в уставном капитале является расчетной основой для выплаты доли чистой прибыли, причитающейся участнику по итогам коммерческой деятельности общества за определенный период времени (квартал, полугодие, год). Предназначенная для такой выплаты часть прибыли распределяется пропорционально долям, и этот порядок может быть изменен только единогласным решением всех участников общества. В ряде случаев, предусмотренных ст. 29 Закона, распределение прибыли между участниками общества произведено быть не может (общество отвечает признакам несостоятельности в соответствии с федеральным законом о несостоятельности, не оплачен полностью уставный капитал и т.д.).
Интересы общества и его участников среди прочих положений комментируемого