"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

в ст. 318 ГК РСФСР 1922 г.: "Товариществом с ограниченной ответственностью признается товарищество, все участники коего отвечают не только внесенными в товарищество вкладами, но и личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном (например, трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении к сумме вклада каждого товарища".
В порядке исключения п. 3 ст. 3 Закона предусмотрел возможность субсидиарной ответственности определенной категории лиц по обязательствам общества в случае его несостоятельности (банкротства). Субсидиарная ответственность может быть возложена на лиц, по вине которых общество обанкротилось, - участников общества или других лиц, которые были вправе давать обязательные для общества указания либо имели возможность иным образом определять его деятельность. Очевидно, что речь не идет о рядовом участнике. Это может быть единоличный исполнительный орган общества, а если общество является дочерним, то руководители основного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Закон говорит о том, что субсидиарная ответственность "может быть возложена". Такая формула дает суду право учитывать весь комплекс обстоятельств, повлекших банкротство, степень вины, обычаи делового оборота и пр. Иначе решается вопрос об ответственности основного хозяйственного общества (товарищества), по вине которого дочернее общество стало банкротом: согласно ч. 3 п. 3 ст. 6 Закона основное общество (товарищество) "несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам".
Законом не определяется цель создания общества с ограниченной ответственностью - она общая для всех коммерческих организаций: извлечение прибыли. Важно, чтобы достижение этой цели не осуществлялось противоправными методами. По германскому закону 1892 г. товарищества с ограниченной ответственностью могут создаваться с любой целью, не противоречащей закону. Но порядок создания общества четко регламентирован законом.
Учредителями общества и его участниками могут быть граждане и юридические лица (см. ст. 7 Закона). Использование термина "граждане" вовсе не означает, что имеются в виду только граждане Российской Федерации - в соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом. Учредителями могут быть и иностранные юридические лица. Особенности образования общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Общество может быть создано одним или несколькими лицами - учредителями. В то же время установлены ограничения: не допускается учреждение общества, во-первых, другим хозяйственным обществом, состоящим из одного лица, и, во-вторых, при числе учредителей более пятидесяти. Возможность создания товарищества с ограниченной ответственностью, состоящего из одного лица, была признана в Германии в 1980 г., во Франции - в 1985 г. По законодательству Испании, Италии и Швейцарии для создания товарищества необходимы по крайней мере два учредителя. Предельное число участников общества с ограниченной ответственностью, установленное российским законом вслед за законодательством всех стран континентальной Европы, равно пятидесяти. Соответственно, и число учредителей не может быть больше. Следует обратить внимание на то, что число акционеров закрытого акционерного общества по Закону об акционерных обществах также не должно превышать пятидесяти. Относительно небольшое число участников общества определяет значимость личного элемента в организации и деятельности общества, влечет определенные правовые последствия, связанные с необходимостью учета интересов всех участников (например, преимущественное право покупки отчуждаемой доли). Превышение установленной численности участников общества в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона обязывает общество в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив либо сократить число участников до установленного Законом предела.
Общества с ограниченной ответственностью и числом участников более пятидесяти, которые существовали на момент вступления в силу Закона, должны преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы до 1 июля 1998 г. либо сократить свою численность. При этом следует обратить внимание, что допускается преобразование и в закрытые АО, несмотря на то, что по Закону об акционерных обществах численность таких АО тоже не должна превышать пятидесяти участников (акционеров). Это правило п. 3 ст. 59 Закона соответствует норме п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах.
Учреждение общества оформляется в несколько этапов, первый из которых - заключение учредительного договора. Эта стадия отпадает, если общество создается одним лицом. Статья 11 Закона указывает, что учредители заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Создается впечатление об одновременности этих действий. Однако в действительности эти два конститутивных акта могут отстоять друг от друга во времени. Как записано в п. 1 ст. 12 Закона, в учредительном договоре "учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию". Таким образом, выясняется правовая природа учредительного договора - это договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), предусмотренный главой 55 ГК. Учредители заключают между собой договор простого товарищества для достижения не противоречащей закону цели - создания общества с ограниченной ответственностью.
Учредительный договор не только определяет порядок совместной деятельности по созданию общества, но и должен содержать установленные законом реквизиты: состав учредителей, размер уставного капитала и размер доли каждого учредителя, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал, ответственность учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников из общества. К учредительным документам общества относится также устав, утверждаемый учредителями. Если учредительный договор и устав были разработаны заранее, то возможно их одновременное принятие собранием учредителей, но, как правило, заключение учредительного договора начинает формализованный процесс создания общества. Закон не требует специальной формы ни для договора, ни для устава. Договор может быть совершен в простой письменной форме в соответствии с правилами ст. 161, 162 ГК. В отличие от этого германский Закон 1892 г. требует нотариального оформления учредительного договора, причем этот договор является единственным учредительным документом. Представляется, что необходимость нотариального удостоверения таких важных для коммерческой деятельности документов способствовала бы укреплению законности в данной сфере.
Перечень сведений, которые должны быть приведены в уставе, даны в п. 2 ст. 12 Закона. Перечисленные сведения дают основную характеристику общества как субъекта гражданского оборота: полное и сокращенное фирменное наименование, место нахождения общества, его имущественное положение, внутренние отношения и т.д. Перечень обязательных сведений дополнен указанием на то, что устав может содержать и иные положения, не противоречащие федеральным законам. При многочисленности участников гражданского оборота важное значение имеет индивидуализация общества через его фирменное наименование (фирму). Общее понятие о содержании фирменного наименования дает ст. 4 Закона. Общество должно иметь полное и сокращенное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь таковое на других языках. Обязательный элемент фирменного наименования - слова "с ограниченной ответственностью". Подробнее содержание фирменного наименование описано в Положении о фирме, утвержденном Постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г. (СЗ СССР, 1927, N 40, ст. 395). Существенным является требование п. 6 Положения о необходимости включать в фирму "указания, необходимые для отличения предприятия от других однородных предприятий (специальное наименование, номер и т.п.)". Пункт 7 Положения запрещает включать в фирму данные, способные ввести в заблуждение. Согласно п. 1 ст. 54 ГК указание на характер деятельности коммерческой организации включается в фирменное наименование в предусмотренных Законом случаях. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью Закон этого не требует. Впрочем, он и не запрещает обозначить в фирменном наименовании характер деятельности общества. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам общества и не может быть отчуждено, хотя отдельные его элементы (например, какое-либо графическое изображение) отчуждаемы, в том числе и по договору коммерческой концессии.
Причины, по которым ГК и вслед за ним комментируемый Закон установили для общества с ограниченной ответственностью два учредительных документа - учредительный договор и устав, - неясны. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора (см. ст. 70 ГК), товарищество на вере в качестве учредительного документа также имеет только договор (см. ст. 83 ГК). Даже для конструктивно более сложной формы - акционерного общества - избран один учредительный документ: устав (см. п. 3 ст. 98 ГК, п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах). Статья 321 ГК РСФСР 1922 г. единственным учредительным документом товарищества с ограниченной ответственностью называла устав. В соответствии с германским Законом о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г. единственным учредительным документом товарищества является учредительный договор (der Gesellschaftsvertrag). В Польше учредительным документом признается договор, во Франции - устав. Целесообразность двух учредительных документов сомнительна, в частности, потому, что существует возможность расхождения между ними. На это указывает п. 5 ст. 12 Закона, устанавливающий, что если положения учредительного договора и устава расходятся, преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава.
Материальной основой деятельности общества является его имущество, прежде всего уставный капитал, сформированный за счет вкладов учредителей общества. В отличие от акционерных обществ, в которых номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой (см. п. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах), размер долей участников общества с ограниченной ответственностью может не совпадать. Об этом свидетельствуют положения п. п. 2 и 3 ст. 14 Закона. В п. 2 сказано, что размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Стало быть, для каждого участника такое соотношение окажется индивидуальным. Согласно п. 3 уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества; устав может ограничить возможность изменять соотношение долей участников общества. Эти правила говорят о том, что доли изначально были неравными, находились в каком-то соотношении между собой. Допустимо ли предусмотреть в уставе равенство долей участников общества? На этот вопрос следует дать положительный ответ, так как установление равенства долей есть закрепление определенного соотношения между ними, а это дозволено законом. Четкая запись по поводу установления равенства долей содержится в ст. 159 Торгового кодекса Республики Польша - если учредительным договором предусмотрено, что участник может иметь несколько долей, то все доли в уставном капитале должны быть равными и неделимыми.
Формирование долей (а через них и уставного капитала) осуществляется внесением вкладов учредителями общества. Пункт 6 ст. 66 ГК указывает, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Как будто это правило распространяется на все виды хозяйственных товариществ и обществ. Однако в нормах ГК, относящихся к акционерным обществам, и в Законе об акционерных обществах мы обнаруживаем другую формулировку - оплата акций (см. п. 2 ст. 99 ГК, п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах). За, казалось бы, незначительным терминологическим различием скрывается существенная разница в характере внутренних и внешних правоотношений в акционерных обществах и в обществах с ограниченной ответственностью. Оплата акции означает покупку относительно "обезличенного" права, тогда как внесение вклада в общество с ограниченной ответственностью представляет собой, с одной стороны, более высокую степень личной ангажированности в делах общества, а с другой - более высокую заинтересованность общества в сохранении вклада в составе его имущества (отсюда - преимущественное право покупки доли, отчуждаемой одним из участников).
Вопросы, связанные с вкладами, решаются в ст. 15, 16 и 27 Закона. При этом обращает на себя внимание то обстоятельство, что в одних случаях участникам предоставляется возможность урегулировать определенные отношения в уставе, а в других - в учредительном договоре. Уставом общества могут быть определены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал. Но если участник передал свое имущество в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, а затем вышел из общества или был исключен, то это имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительным договором. Такое различие нельзя объяснить. Иначе решается вопрос в правиле п. 1 ст. 16, в котором речь идет об обязанности учредителя, подписавшего учредительный договор, внести свой вклад в течение срока, определенного этим договором, так как согласно п. 1 ст. 12 учредители обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Уставом общества может быть предусмотрено, что участники общества обязаны по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества и в процессе его существования. Решение общего собрания в этом случае должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. В этих случаях вклады вносятся пропорционально долям участников в уставном капитале общества. Вклады не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале.
Одним из важных решений, принимаемых учредителями общества, является избрание его исполнительных органов. Если учредитель общества - одно лицо, исполнительные органы назначаются. Следует считать, что избрание исполнительных органов должно произойти после заключения учредительного договора, т.е. после выявления в надлежащей форме воли учредителей создать общество. Закон не содержит специальных указаний о том, как должно проходить собрание учредителей, определяя лишь, что утверждение устава и денежной оценки