"Комментарий к Федеральному закону о некоммерческих организациях" (постатейный) (3-е издание, переработанное и дополненное) (Залесский В.В., Каллистратова Р.Ф.) ("Юрайт", 2000)

организаций для создания централизованной религиозной организации. При наличии нескольких учредителей решение об образовании некоммерческой организации должно быть принято единогласно. Никто не может быть принужден к участию в акте учреждения организации. Это прямо вытекает из п. 2 ст. 1 ГК РФ, где сказано, что граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Учреждение некоммерческой организации возможно лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью. Следовательно, филиалы и представительства юридических лиц не вправе быть учредителями некоммерческих организаций.
Учредителями некоторых некоммерческих организаций могут быть только граждане. Так, учредить местную религиозную организацию в соответствии со ст. 9 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" вправе только граждане.
Некоммерческая организация может быть создана также в результате преобразования. Федеральный закон от 8 июля 1999 года внес дополнение в ст. 104 ГК РФ, указав, что акционерное общество вправе преобразоваться в некоммерческую организацию "в соответствии с законом". По-видимому, акционерное общество как организация, основанная на членстве, не может быть преобразовано в некоммерческую организацию, не имеющую членства, например в учреждение. Однако допустимо преобразование акционерного общества в близкое ему по организационной структуре некоммерческое партнерство.
Статья 14. Учредительные документы некоммерческой организации
Комментарий к статье 14
1. Правила об учредительных документах некоммерческих организаций исходят из общих положений об учредительных документах юридических лиц (см. комментарий к ст. 3). Учредительными документами некоммерческих организаций могут быть учредительный договор, устав либо учредительный договор вместе с уставом. Некоторые некоммерческие организации в случаях, предусмотренных законом, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Иногда учредительный документ конкретной организации, представляющий по сути своей устав, именуется "положением". Таковы, например, Положение о Политехническом музее, утвержденное Правительством РФ 30 июля 1994 года (СЗ РФ. 1994. N 15. Ст. 1789), Положение о Государственном академическом Мариинском театре, утвержденное Правительством РФ 6 октября 1994 года (СЗ РФ. 1994. N 25. Ст. 2709).
Закон определил, что ассоциации и союзы в качестве уставных документов должны иметь учредительный договор и устав. Учредительный договор является многосторонним гражданско - правовым договором. Согласно ст. 154 ГК РФ для заключения многосторонней сделки (договора) необходимо согласованное выражение воли трех или более сторон. В принципе, не исключено заключение учредительного договора и в виде двустороннего договора, если число учредителей ограничено двумя. Учредительный договор заключается в письменной форме в виде единого документа, подписанного всеми учредителями. Непосредственно в отношении учредительного договора некоммерческих организаций такое требование в законе отсутствует. Однако в ст. 70 и 83 ГК РФ, в которых речь идет об учредительном договоре для полного и коммандитного товариществ, требование письменной формы и подписания договора всеми учредителями присутствует. Члены ассоциации или союза должны также утвердить устав объединения. По своей правовой природе устав является локальным нормативным актом и обязателен не только для учредителей (членов) организации, но и для третьих лиц, которые вступают с нею в гражданско - правовые отношения. Положения устава подлежат применению преимущественно перед условиями учредительного договора, если между ними имеются расхождения.
Для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации учредители утверждают только устав. Вместе с тем закон разрешает учредителям некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций заключить учредительный договор. В этом случае наличие устава необязательно.
Учреждение создается по воле собственника, который определяет направление его деятельности и осуществляет его финансирование. В качестве учредительных документов учреждения Закон называет решение собственника и утвержденный им устав учреждения. Решение собственника о создании учреждения может быть самостоятельным документом, в котором объявляется о создании учреждения и определяются общие направления его деятельности, предоставляемые ему собственником права и имущество. Однако решение собственника о создании учреждения может быть выражено в утвержденном им уставе.
2. Указание Закона о том, что требования учредительных документов обязательны для исполнения самой организацией и ее учредителями (участниками), снижает правовой статус этих документов. Положения устава, который является не только локальным нормативным актом, но и публичным документом, открытым для ознакомления всем заинтересованным лицам, действуют и для третьих лиц. Третьи лица, например, не могут заключить с некоммерческой организацией договор, выходящий за рамки специальной правоспособности организации, которая предусмотрена уставом.
3. Правила Закона о содержании учредительных документов воспроизводят положения ст. 52 ГК РФ, а также включают ряд дополнительных требований к этим документам.
В учредительных документах должно быть указано наименование некоммерческой организации, в котором содержится определение ее организационно - правовой формы, например Всероссийское общество инвалидов, Благотворительный фонд "Сострадание" и т.д. Наименование некоммерческой организации индивидуализирует ее, отличает от других участников оборота. Право на индивидуальное наименование защищается в соответствии со ст. 138 ГК РФ как самостоятельный объект интеллектуальной собственности. Местом нахождения некоммерческой организации согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ признается место государственной регистрации организации. Порядок управления деятельностью фиксируется в учредительных документах как определение структуры органов некоммерческой организации, их компетенция, порядок принятия решений коллегиальными органами. Специальная правоспособность некоммерческой организации определяется предметом и целями ее деятельности. Поэтому Закон требует включения в учредительные документы точного определения предмета и цели деятельности организации. Контроль за четкостью формулировок предмета и цели деятельности осуществляют органы государственной регистрации юридических лиц. В учредительных документах должны быть перечислены филиалы и представительства организации с указанием их наименования, места нахождения. Для некоммерческих организаций, основанных на членстве, указываются права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены организации и выхода из нее. Учредители вправе ограничить или вовсе исключить прием новых членов в состав организации, создав, таким образом, закрытую некоммерческую организацию. Материальной основой деятельности организации являются имущественные взносы учредителей. Поэтому учредители подробно определяют, в чем именно состоят имущественные взносы каждого с указанием денежной оценки. Это особенно важно для некоммерческого партнерства, т.к. при выходе из него член партнерства вправе получить часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного при вступлении в партнерство. Помимо взносов учредителей возможны и иные источники формирования имущества некоммерческой организации, например добровольные пожертвования третьих лиц, доходы от дозволенной предпринимательской деятельности и др. Все это следует отразить в учредительных документах. Необходимо также предусмотреть порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации. Так, при ликвидации благотворительной организации ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели в порядке, предусмотренном уставом. Согласно ст. 20 Федерального закона "Об общественных объединениях" в уставе также должны быть обозначены источники формирования денежных средств и иного имущества общественного объединения. Учредительные документы могут быть изменены в процессе деятельности некоммерческой организации, возможно уточнение предмета деятельности, изменение структуры органов управления и т.п. Порядок внесения изменений в учредительные документы разрабатывается и включается в них учредителями. В частности, следует предусмотреть порядок голосования при внесении изменений и дополнений в учредительные документы. Целесообразно установить, что такие изменения принимаются квалифицированным большинством голосов учредителей или членов организации. Для многочисленных общественных организаций, основанных на членстве, внесение изменений в учредительные документы (в устав) возможно на конференции или съезде.
Часть 2 ст. 52 ГК РФ перечисляет условия, которые составляют содержание учредительного договора. Это императивное правило, от которого стороны не вправе отступить. В учредительном договоре могут быть и иные условия, включаемые по усмотрению сторон. Условия, указанные ГК и повторенные в Законе, являются существенными условиями учредительного договора, а в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В тех случаях, когда законом предусмотрены и учредительный договор, и устав, учредительный договор является как бы соглашением о намерениях. В нем определяется порядок совместной деятельности по созданию некоммерческой организации, условия передачи имущества учредителей организации и пр.
В отношении устава фонда Закон содержит уточнение - в наименование должно быть включено слово "фонд", указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения от должности. Перечисленные данные могут быть включены и в учредительные документы других некоммерческих организаций, но для фондов их включение обязательно. Условия о составе и компетенции органов управления, о порядке принятия ими решений обязательны для учредительных документов ассоциаций и союзов. Для них же обязательно определение вопросов, по которым решения принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В содержание учредительных документов некоммерческих организаций могут быть включены и другие положения, не противоречащие законодательству. В законах об отдельных видах некоммерческих организаций содержатся статьи, в которых перечисляются основные положения устава, свойственные данному виду организаций (см. ст. 8 Закона РФ "О торгово - промышленных палатах в Российской Федерации", ст. 20 Федерального закона "Об общественных объединениях").
4. Изменения в устав некоммерческой организации вносятся по решению ее высшего органа управления, за исключением устава фонда. В соответствии со ст. 10 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" изменение устава благотворительной организации относится к компетенции высшего органа управления благотворительной организации. Возможность изменения устава фонда органами фонда должна быть специально предусмотрена уставом фонда. При наличии условий, указанных в комментируемом п. 4, право внесения изменений в устав фонда принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за деятельностью фонда. В отношении благотворительных фондов такой контролирующей организацией назван регистрирующий орган (см. ст. 19 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"). Вмешательство суда или надзорного органа в процесс изменения устава фонда не связано с противозаконностью отдельных положений устава, а вызывается изменившимися обстоятельствами, которые невозможно было предвидеть при учреждении фонда. Разумеется, не соответствующие закону положения устава должны быть признаны недействительными в уставе любой некоммерческой организации при условии, что эти положения не делают противозаконным содержание устава в целом. Такой устав не может быть зарегистрирован и получить юридическую силу.
Статья 15. Учредители некоммерческой организации
Комментарий к статье 15
1. В качестве учредителей некоммерческих организаций могут выступать граждане и юридические лица. Под "гражданами" следует понимать не только граждан Российской Федерации, но, вообще, любых физических лиц независимо от их гражданства. Учредителями некоммерческих организаций могут быть также иностранные юридические лица. Возможность быть учредителями для иностранных граждан и юридических лиц следует из правила ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ, указывающего, что нормы российского гражданского законодательства применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Специальные законы об отдельных видах некоммерческих организаций содержат дополнительные правила относительно учредителей этих организаций. Статья 19 Федерального закона "Об общественных объединениях", которая называется "Требования, предъявляемые к учредителям, членам и участникам общественных объединений", установила, что учредителями могут быть граждане, достигшие 18 лет, и юридические лица - общественные объединения. Могут быть учредителями общественных объединений также иностранцы и лица без гражданства - наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ. Учредителями общественных объединений могут быть только те юридические лица, которые сами являются общественными объединениями. Коммерческие организации, а также иные некоммерческие организации не вправе выступать в роли учредителей общественных объединений. Органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут быть учредителями общественных объединений. В соответствии с п. 1 ст. 1 и ст. 7 Закона РФ "О торгово - промышленных палатах в Российской Федерации" учредителями этих некоммерческих организаций могут быть только российские предприятия и российские предприниматели. Статья 8 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" указывает, что учредителями благотворительной организации могут выступать физические и юридические лица. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения не могут быть учредителями благотворительных организаций. Национально - культурные автономии как разновидность общественных объединений учреждаются делегатами национальных общественных объединений на съездах, конференциях, общих собраниях делегатов (см. ст. 6 Федерального закона "О национально - культурной автономии").
2. Общее