"Комментарий к Федеральному закону о некоммерческих организациях" (постатейный) (3-е издание, переработанное и дополненное) (Залесский В.В., Каллистратова Р.Ф.) ("Юрайт", 2000)

осуществляющим предпринимательскую деятельность, является "Росгосцирк", устав которого утвержден Правительством РФ. Пункт 13 Устава Росгосцирка определяет основные задачи компании как достижение культурных, образовательных (в широком смысле слова) и управленческих целей, т.е. свойственных некоммерческим организациям.
Росгосцирк и входящие в его систему организации являются некоммерческими организациями культуры. Осуществление ими задач в области развития циркового искусства сопряжено с необходимостью вести хозяйственную деятельность в форме юридического лица. Являясь некоммерческими организациями, они должны создаваться в организационно - правовой форме, предусмотренной для некоммерческих организаций Законом. Пункт 3 ст. 50 ГК РФ перечисляет некоторые организационно - правовые формы некоммерческих организаций, из которых для государственных цирков целесообразно избрать "учреждение". Культурно - просветительская деятельность государственных цирков, будучи содержанием их работы, должна проходить в организационно - правовой форме учреждения. Имущество цирков представляет собой объекты федеральной государственной собственности, учреждаются цирки государством, т.е. собственником. Таким образом, речь идет о такой форме некоммерческих организаций, как финансируемые собственником учреждения (см. п. 3 ст. 50 ГК РФ).
Использование права оперативного управления создает дополнительные возможности для управления цирковыми организациями со стороны государства в лице уполномоченного на то государственного органа - Росгосцирка. Создание цирковых организаций в организационно - правовой форме учреждений связанно с определенными трудностями в области учета результатов их работы постольку, поскольку доходы, полученные от разрешенной уставом прибыльной деятельности, и имущество, приобретенное за счет этих доходов, учитываются на отдельном балансе от результатов работы и имущества некоммерческой организации по основной деятельности.
Статья 10. Автономная некоммерческая организация
Комментарий к статье 10
1. Автономная некоммерческая организация образуется с целью оказания услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и в других сферах деятельности. Автономная некоммерческая организация учреждается гражданами и (или) юридическими лицами. Предметом деятельности автономной организации является услуга, представляющая собой неовеществленный результат выполнения каких-либо работ. Статьи 779 - 783 ГК РФ регулируют отношения по возмездному оказанию услуг. Примерный перечень услуг, приведенный в ст. 779 ГК РФ, в основном совпадает с перечнем услуг, который дается в комментируемой статье Закона. В учредительных документах автономной организации должны быть четко определены услуги, которые она предоставляет. Некоторые виды услуг лицензируются (например, медицинские, аудиторские и пр.), а потому автономная организация должна получить соответствующую лицензию.
Автономная некоммерческая организация является собственником имущества, которое было ей передано учредителями. Автономная организация несет ответственность по своим долгам, учредители не отвечают по ее обязательствам, а организация не несет ответственности по долгам учредителей.
2. Предпринимательская деятельность автономной организации должна соответствовать целям, для которых создана организация. Следовательно, автономная некоммерческая организация вправе использовать в своей деятельности договор возмездного оказания услуг. В этой своей деятельности автономная организация может быть близка деятельности благотворительных организаций. Возможно, например, оказание безвозмездных медицинских услуг социально незащищенным лицам (инвалидам, пенсионерам и др.) и одновременно возмездных медицинских услуг другим потребителям.
3. Учредительные документы автономной организации должны определить порядок надзора над деятельностью автономной организации со стороны учредителей. Прежде всего должна быть определена структура органов управления, включая необходимый контрольный орган (ревизионную комиссию и т.п.). Следует определить и систему отчетности подразделений организации и организации в целом. Надзорные действия могут осуществляться исходя из особенностей деятельности организации и характера оказываемых ею услуг.
4. Нормой, способствующей предупреждению возможных злоупотреблений со стороны учредителей автономной некоммерческой организации, является правило о том, что предоставляемыми ею услугами учредители вправе пользоваться только на равных условиях с другими лицами. Льготы для учредителей, предусмотренные в учредительных документах, должны быть устранены при государственной регистрации юридического лица. Орган государственной регистрации не вправе зарегистрировать учредительные документы с явным нарушением Закона. Сделки автономной некоммерческой организации с учредителями, по которым учредителям предоставляются преимущества по сравнению с другими лицами, должны признаваться ничтожными в силу ст. 168 ГК РФ.
Статья 11. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)
Комментарий к статье 11
Комментируемая статья почти дословно воспроизводит текст ст. 121 и 123 ГК РФ.
1. Координация предпринимательской деятельности коммерческих организаций может осуществляться в форме создаваемых по договору между ними ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Закон не проводит четкого различия между "ассоциацией" и "союзом". И то и другое рассматривается в качестве разновидностей объединений юридических лиц. В Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик применялся термин "хозяйственное объединение", под которым имелись в виду добровольные объединения юридических лиц по территориальному, отраслевому или иным признакам. Статья 23 Основ ГЗ указывала: "Хозяйственные объединения могут создаваться их участниками в форме хозяйственных ассоциаций (союзов) и концернов" (п. 2), т.е. Основы ставили знак равенства между ассоциациями и союзами. Вместе с тем более правильно считать ассоциацию объединением однотипных коммерческих организаций, а союзы - объединением, в основе которого лежат иные мотивы (например, территориальная общность, общий рынок сбыта продукции). Объединение коммерческих организаций создается с целью координации хозяйственной деятельности, для представления и защиты общих имущественных интересов членов объединения. Координация хозяйственной деятельности предполагает предоставление ассоциации (союзу) управленческих полномочий. Они должны быть четко определены в учредительных документах, согласованных между членами объединения. В соответствии со ст. 122 ГК РФ в учредительные документы следует включить условия о составе и компетенции органов управления и порядка принятия ими решений. Решения, принятые органами объединения, обязательны для всех его участников. Учредительные документы должны также предусмотреть порядок финансирования деятельности объединения за счет его участников, т.к. само объединение, будучи некоммерческой организацией, не имеет возможности "заработать" средства на свои нужды.
В процессе деятельности ассоциации (союза) может возникнуть потребность в осуществлении предпринимательской деятельности. В этом случае возможны три варианта решения: ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном ст. 57 ГК РФ, либо создает для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество, либо принимает участие в таком обществе. Следует обратить внимание на то, что преобразование возможно как в хозяйственное общество, так и в хозяйственное товарищество.
Учредить же ассоциация (союз) вправе лишь хозяйственное общество. Дело в том, что товарищество не может быть учреждено одним лицом, в то время как хозяйственные общества могут быть созданы одним лицом (см. ст. 87 и 98 ГК РФ).
2. В ассоциации и союзы могут объединяться и некоммерческие организации. Объединение некоммерческих организаций возникает также на добровольной основе. Закон не выдвигает каких-либо ограничений относительно видов объединяющихся организаций: необязательно это должны быть некоммерческие организации одного вида - только фонды или только религиозные организации. Допустимо создание смешанных союзов, например религиозные организации и благотворительные фонды. Некоммерческие союзы (ассоциации) могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества на тех же условиях, что и объединения коммерческих организаций.
3. Вступление в ассоциацию (союз) не влечет за собой изменения содержания правоспособности членов. Они сохраняют права юридических лиц, сохраняют свою самостоятельность, за исключением полномочий, добровольно переданных объединению.
4. Ассоциация (союз) не отвечает по долгам своих членов, но члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам объединения. Такое решение прямо вытекает из того обстоятельства, что деятельность ассоциации финансируется ее членами. Размер ответственности и порядок ее реализации определяется учредительными документами объединения. Возможность самостоятельно определить размер и порядок субсидиарной ответственности, в известном смысле, представляет исключение из общих правил о субсидиарной ответственности по обязательствам, содержащимся в ст. 399 ГК РФ.
5. Наименование объединения должно включать слова "ассоциация" или "союз", а также указание на предмет деятельности членов объединения. Целесообразно также назвать предмет деятельности объединения, указав, в какой части деятельности членов осуществляется координация.
Закон не называет ассоциации (союзы) юридическими лицами. Однако они удовлетворяют всем признакам юридического лица, закрепленным в ст. 48 ГК РФ: ассоциация (союз) имеет в собственности обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Статья 12. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов
Комментарий к статье 12
1. Ассоциация (союз) является некоммерческой организацией, основанной на членстве. Членами указанных объединений могут быть только юридические лица. Отсюда - особенности прав и обязанностей членов. Закон предоставляет членам ассоциаций (союзов) право безвозмездно пользоваться услугами объединений. Содержание предоставляемых услуг определяется целями и задачами, которые поставлены перед объединением создавшими его юридическими лицами. Главным образом это услуги управленческого, консультативного, научно - организационного характера. В сущности, именно для получения такого рода услуг образовываются ассоциации и союзы, деятельность которых финансируется за счет имущественных взносов участников. В связи с этим под безвозмездным оказанием услуг следует понимать безвозмездность конкретной услуги, которая, однако, в конечном счете, оплачена имущественным взносом члена объединения. Следует также иметь в виду, что получение конкретной услуги не оформляется возмездным гражданско - правовым договором (например, договором о возмездном оказании услуг), а непосредственно вытекает из прав члена объединения, предусмотренных учредительными документами.
2. Ассоциация (союз) представляет собой добровольное объединение юридических лиц. Добровольное вхождение в состав объединения обусловливает и право выхода из его состава по собственному усмотрению. Однако реализация права на свободный выход из состава союза (ассоциации) не должна причинить вреда другим членам объединения. Поэтому закон разрешает выход из состава объединения по усмотрению члена объединения только по окончании финансового года. С выходом из состава ассоциации (союза) обязательства члена ассоциации (союза) по отношению к объединению не прекращаются - он несет субсидиарную ответственность по обязательствам объединения пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. В соответствии с п. 3 ст. 48 ГК РФ при выходе из состава ассоциации (союза) ее член не имеет права на возврат своего имущественного взноса. Учредительные документы ассоциации (союза) должны установить основания и порядок исключения члена из ее состава. Решение об исключении принимают остающиеся члены ассоциации (союза). Закон не дает указаний, должно ли решение об исключении быть принято единогласно, квалифицированным или простым большинством остающихся. Представляется необходимым соответствующее указание включить в учредительные документы ассоциации (союза).
3. Состав действующей ассоциации (союза) может пополняться за счет новых членов. Для принятия нового члена требуется согласие действительных членов ассоциации (союза). Закон говорит, что новый член может войти в состав объединения "с согласия членов ассоциации (союза)", но не определяет порядок принятия решения об этом. Не указано также, требуется ли единогласие при приеме нового члена или достаточно квалифицированного либо даже простого большинства голосов членов ассоциации (союза). Правила о порядке приема, об имущественных правах и обязанностях вновь принимаемых должны быть включены в учредительные документы объединения, в частности, решен вопрос о предусмотренной законом возможной субсидиарной ответственности вновь принятого по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.
Глава III. СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ
НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ
Статья 13. Создание некоммерческой организации
Комментарий к статье 13
1. Закон называет два основных способа создания некоммерческих организаций: учреждение и реорганизация существующей некоммерческой организации. Реорганизация юридического лица не всегда является основанием для возникновения нового юридического лица, как это имеет место при выделении юридического лица из уже существующего. Как правило, реорганизация дает двойной эффект: имеет место и возникновение нового юридического лица, и прекращение существующего. Например, в случае разделения одно юридическое лицо прекращается, а на его месте возникают два и более юридических лиц.
2. Учреждение некоммерческой организации происходит по решению учредителей (учредителя). Законы об отдельных видах некоммерческих организаций в качестве дополнительного требования называют определенное число учредителей. Так, п. 2 ст. 16 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" определил минимальную численность членов в три человека. Пункт 1 ст. 7 Закона РФ "О потребительской кооперации..." указывает, что учредителями потребительского кооператива могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста, числом не менее пяти и (или) юридические лица в количестве не менее трех. Пункт 1 ст. 9 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" в качестве учредителей местной религиозной организации называет граждан числом не менее десяти, а п. 2 указанной статьи требует волеизъявления не менее трех местных религиозных