Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2014 по делу n А81-4077/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на прибыль организаций с доходов, полученных иностранными компаниями от продажи 100% акций ЗАО «ДИОН», в размере 70 000 000 руб. за 2010 год, а также с начислением на указанную сумму налога пени в размере 13 262 083 руб. 33 коп., и штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 14 000 000 руб. (пункт 2.1.1. акта (стр. 5 решения Инспекции).

Как следует из материалов проверки, ООО «Стройгазконсалтинг-Север» 24.11.2010 с двумя юридическими лицами - резидентами Британских Виргинских островов Синнамари Бизнес Инк (SINNAMARY BUSINESS INC.) и Шанти Холдингс Инк (SHANTY HOLDINGS INC.) заключен договор б/н купли - продажи 100% акций организации резидента Российской Федерации - закрытого акционерного общества «ДИОН» ИНН 7801493696, КПП 773001001 (далее - ЗАО «ДИОН»).

Цена сделки была определена сторонами в размере 1 550 000 000 руб. (по 775000000 руб. каждому из двух продавцов, владеющих по 50% акций ЗАО «ДИОН»). Согласно условиям договора, выплата стоимости акций ЗАО «ДИОН» должна проводится в два этапа - 350 000 000 руб. в 2010 году и 1 200 000 000 руб. в 2011 году.

Во исполнение указанного договора ООО «Стройгазконсалтинг-Север» 26.11.2010 платежными поручениями № 4597 в пользу компании Синнамари Бизнес Инк и № 4596 в пользу компании Шанти Холдингс Инк перечислило 350 000 000 руб. (по 175 000 000 руб. каждому продавцу).

Инспекцией в ходе проведения выездной налоговой проверки было установлено, что ООО «Стройгазконсалтинг-Север» в нарушение пункта 1 статьи 309 и пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации не удержало налог на прибыль в  размере  70 000 000 руб.  с полученного иностранными компаниями Синнамари Бизнес Инк и Шанти Холдингс Инк дохода в размере 350 000 000 от продажи акций российской организации ЗАО «ДИОН», что послужило основанием для привлечения что ООО «Стройгазконсалтинг-Север» к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 20% от суммы подлежащей удержанию и (или) перечислению, что составило 14 000 000 руб. и начисления пени в размере 13 262 083 руб. 33 коп.

В результате анализа представленных налогоплательщиком на проверку документов налоговый орган пришел к выводу о том, что бухгалтерская отчетность ЗАО «ДИОН», составленная по состоянию на 30.09.2010, содержит недостоверные сведения. В частности в формах 1 и 2 отражено, что у ЗАО «ДИОН» вообще отсутствуют какие-либо активы кроме долгосрочных финансовых вложений в размере 64 000 000 руб., и отложенных налоговых активов в сумме 11 000 руб.. В то время как, согласно отчета оценщика, полученного ООО «Стройгазконсалтинг-Север» до совершения сделки купли-продажи акций, наличие отложенных налоговых активов не установлено.

Также, согласно указанному отчету под долгосрочными финансовыми вложениями в размере 64 000 000 руб. в бухгалтерской отчетности ЗАО «ДИОН» отражена балансовая стоимость доли в размере 50% в ООО «ОРИОН-СТРОЙ».

Вместе с тем, размер уставного капитала ООО «ОРИОН-СТРОЙ» составляет всего 17 000 000 руб., из которых 8 500 000 руб. принадлежит ЗАО «ДИОН», следовательно, по мнению налогового органа, именно эта сумма долгосрочных финансовых вложений могла быть отражена ЗАО «ДИОН» в бухгалтерской отчетности. Либо в качестве балансовой стоимости могла быть отражена рыночная стоимость данного актива, которая, в соответствии с отчетом независимого оценщика составляла – 2 238 600 000 руб. (стр. 60 отчета оценщика).

В силу изложенных обстоятельств, налоговый орган пришел к выводу, что Обществу на момент выплаты дохода иностранным компаниям было известно о недостоверности сведений, содержащихся в бухгалтерской отчетности ЗАО «ДИОН», что в свою очередь послужило основанием для использования налоговым органом иного метода оценки состояния активов приобретенной Обществом российской компании и сделан вывод о соответствии сделки Общества по приобретению акций ЗАО «ДИОН» подпункту 5 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации.

Так, как следует из отчета об оценке рыночной стоимости ЗАО «ДИОН», проведенной независимым оценщиком ООО «НАТА ПРОФИТ», стоимость активов данной организации составляет 2 238 600 000 руб. Все установленные в ходе оценки активы представляют собой право собственности на российские юридические лица, в том числе:

ЗАО «ДИОН» владеет 50% акций ООО «ОРИОН-СТРОЙ» ОГРН 1037861022275, ИНН 7838011170, в свою очередь: ООО «ОРИОН-СТРОЙ» владеет 100% ООО «Свод Интернешнл» ИНН 7730163480 ОГРН 103773000420, в свою очередь: ООО «Свод Интернешнл» владеет 99,9% ЗАО «Альпика» ИНН 2317036507, ОГРН 1022302715434 и в свою очередь: ЗАО «Альпика» владеет 100% ООО «Фирма «Альпика-Сервис» ИНН 23127011742, ОГРН 1022302722375.

Таким образом, ЗАО «ДИОН» представляет собой юридическое лицо, созданное только как лицо - собственник доли размером 50% в ООО «ОРИОН-СТРОЙ».

Следовательно, по мнению налогового органа, целью приобретения ООО «Стройгазконсалтинг-Север» у Синнамари Бизнес Инк (SINNAMARY BUSINESS INC.) и Шанти Холдингс Инк (SHANTY HOLDINGS INC.) акций ЗАО «ДИОН» являлось исключительно приобретение права собственности на долю в российской компании ООО «ОРИОН-СТРОЙ», принадлежащей ЗАО «ДИОН».

Согласно позиции налогового органа существо совершенной ООО «Стройгазконсалтинг-Север», Синнамари Бизнес Инк (SINNAMARY BUSINESS INC.) и Шанти Холдингс Инк (SHANTY HOLDINGS INC.) сделки сводится к приобретению Обществом, как участником единой взаимозависимой группы налогоплательщиков, в полную собственность самого ООО «ОРИОН-СТРОЙ», и, как следствие, всех прямо принадлежащих ему российских компаний (ООО «Свод Интернешнл», ЗАО «Альпика» и ООО «Фирма «Альпика-Сервис»).

Как утверждает налоговый орган в оспариваемом решении, ООО «Стройгазконсалтинг-Север» является взаимозависимым с ООО «Стройгазконсалтинг» ИНН 7703266053, поскольку: оба юридических лица имеют одного руководителя -Манасир Зияд ИНН 770303428416 (двойственный ИНН 770472012532); одно общество взаимно участвует в другом ООО «Стройгазконсалтинг» обладает 15% долей в ООО «Стройгазконсалтинг-Север», а ООО «Стройгазконсалтинг-Север» владеет 14,5% доли в ООО «Стройгазконсалтинг»; оба (Общества имеют единый состав собственников -физических лиц: Манасир Зияд ИНН 770303428416 (двойственный ИНН 770472012532) - 66% в ООО «Стройгазконсалтинг-Север» и 57,46% в ООО «Стройгазконсалтинг»; Лихачев А.В. ИНН 773311896364 - 16,53% в ООО «Стройгазконсалтинг-Север» и 14,36% в ООО «Стройгазконсалтинг»; Якибчук Михаил Степанович - 12,39%) в ООО «Стройгазконсалтинг-Север» и 9,41 % в ООО «Стройгазконсалтинг»; Прилепа Р.Х. ИНН 890400501321 - 5% в ООО «Стройгазконсалтинг-Север» и 4,28 % в ООО «Стройгазконсалтинг».

Иными словами два указанных предприятия составляют единую группу предприятий, созданную единой группой учредителей - физических лиц, и в процессе осуществления своей деятельности действуют согласованно для достижения единой для них цели.

На дату заключения Обществом сделки по приобретению акций ЗАО «ДИОН» взаимозависимая для заявителя компания - ООО «Стройгазконсалтинг» обладала 50% долей в ООО «ОРИОН-СТРОЙ».

Общество при заключении сделки купли-продажи акций ЗАО «ДИОН», у которого в собственности находилась вторая доля в размере 50% в праве собственности в ООО «ОРИОН-СТРОЙ», заведомо рассчитывало исключительно на приобретение группой компаний Стройгазконсалтинг полного права собственности на ООО «ОРИОН-СТРОЙ» и следовательно, полного права собственности на все компании, принадлежащие ООО «ОРИОН-СТРОЙ» (ООО «Свод Интернешнл», ЗАО «Альпика» и ООО «Фирма «Альпика-Сервис»).

С ноября 2010 года, после приобретения ООО «Стройгазконсалтинг-Север» 100% акций ЗАО «ДИОН», данная цель достигнута - ООО «ОРИОН-СТРОЙ» и все принадлежащие ему компании (ООО «Свод Интернешнл», ЗАО «Альпика» и ООО «Фирма «Альпика-Сервис») полностью поглощено группой компаний Стройгазконсалтинг.

При указанных обстоятельствах, вопрос о применении в отношении сделки по приобретению ООО «Стройгазгосалтинг-Север» у компаний - нерезидентов Российской Федерации 100% акций ЗАО «ДИОН» положений подпункта 5 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, по мнению Инспекции, должен быть рассмотрен из реальной экономической цели этой сделки (приобретения доли в ООО «ОРИОН-СТРОЙ» и права собственности на все принадлежащие ему компании).

1. Активы ООО «ОРИОН-СТРОЙ», согласно отчета оценщика, состоят из:

- трех объектов недвижимости, расположенных на территории Российской Федерации, общей стоимостью 21 856 595 руб. (квартира, расположенная по адресу: г. Москва, 2-я Фрунзенская улица, 12, стоимостью 20 761 912 руб.; два машиноместа по адресу: г. Москва, 2-я Фрунзенская улица, 12, общей балансовой стоимостью 1094683 руб.);

- одного автомобиля BENTLEY CONTINENTAL GT., стоимостью 4579447 рублей, зарегистрирован и находится на территории Российской Федерации;

- права собственности на ООО «Свод Интернешнл», балансовой стоимостью 10000 руб.;

- права собственности на ООО «Пограничное охотничье хозяйство», балансовой стоимостью 5 000 000 руб. (рыночной стоимостью 1 рубль);

- права собственности на долю в размере 0,01% в ООО «Волгограднефтемаш» балансовой стоимостью - 84 577 руб. 83 коп.

Всего балансовая стоимость всех активов ООО «ОРИОН-СТРОЙ» составляет 31 530 619 руб. 83 коп, из которых 69% (21 856 595 руб.) приходится на стоимость объектов недвижимости, находящихся на территории Российской Федерации.

2. На балансе ООО «Свод Интернешнл» учтены следующие активы:

- 27 коттеджей по адресу: с. Эсто-Садок, Адлерский район, г. Сочи, приобретенные в 2006 году, рыночной стоимостью 256 500 000 руб.;

- 183 объекта движимого имущества (автомобили, рекламные щиты, бытовая и вычислительная техника, мебель, инструмент и пр.), приобретенные в 2006-2010 годах, общей стоимостью 19 200 000 руб.;

- 3 земельных участка в долгосрочной аренде, на которых расположены коттеджи, срок окончания аренды 29.12.2058. Рыночная стоимость права аренды земельных участков – 462375000 руб.

- пакет акций ЗАО «Альпика» в размере 99,9%, балансовой стоимостью 9449000 руб..

3.На балансе ЗАО «Альпика» учтены активы:

- 96 объектов недвижимого имущества, в том числе 3 подвесные канатные дороги, дата постановки на баланс октябрь 2004 года, рыночной стоимостью 33 428 000 руб.

Общая стоимость активов ЗАО «Альпика» по состоянию на 01.04.2010 составляет 51 739 000 руб., в том числе: объекты недвижимости 33 428 000 руб., дебиторская задолженность 15 357 000 руб.

4. На балансе ООО «Фирма «Альпика-Сервис» учтены основные средства, в том числе:

- 32 объекта недвижимости, в том числе: ангары, дома, здания, кафе-бар, торговые павильоны, столовая, ресторан, офисы и прочее. Дата постановки перечисленных объектов на баланс 2003-2006 годы, место расположения по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский р-н, п. Красная Поляна. Всего на сумму 99 500 000 руб..

- Земельные участки, принадлежащие ООО «ФИРМА «Альпика-Сервис» на праве долгосрочной аренды. Рыночная стоимость права аренды земельных участков – 5 607 000 000 руб.

Земельные участки расположены по адресу: с. Эсто-Садок, Адлерский район, г. Сочи, ГУ «Сочинский национальный парк», Краснополянское лесничество, кварталы 40, 57, 42. В настоящее время земельные участки используются для строительства олимпийских объектов федерального значения. На земельных участках расположены здания и сооружения, а также имеются канатные дороги и горнолыжные трассы.

- 234 объекта движимого имущества (автомобили, рекламные щиты, бытовая и вычислительная техника, мебель, инструмент и пр.) приобретенные в 2003-2009 годы, общей стоимостью 23 851 309 руб.

Итого стоимость объектов недвижимости, принадлежащих ООО «Фирма «Альпика-Сервис» составляет 5 706 500 000 руб. при общей стоимости активов по состоянию на 01.04.2010 -5 865 178 000 руб.

Указанные обстоятельства позволили налоговому органу прийти к выводу о том, что реальный размер активов ЗАО «ДИОН» на дату совершения сделки по его приобретению ООО «Стройгазконсалтинг-Север», у иностранных компаний Синнамари Бизнес Инк и Шанти Холдингс Инк состоял из стоимости активов юридических лиц ООО «ОРИОН-СТРОИ» (31 530 619 руб. 83 коп.), ООО «Свод Интернешнл» (747 524 000 руб.), ЗАО «Альпика» (51 739 000 руб.) и ООО «Фирма «Альпика-Сервис» (5 865 178 000 руб.).

Общая стоимость принадлежащих ЗАО «ДИОН» юридических лиц составляет 6695971 619 руб. 83 руб., из которых 6 480 659 595 руб. (ООО ОРИОН-СТРОЙ» (21 856 595 руб.), ООО «Свод Интернешнл» (718 875 000 руб.), ООО «Альпика» (33 428 000 руб.) и ООО «Фирма «Альпика-Сервис» (5 706 500 000 руб.)) приходится на стоимость принадлежащего им недвижимого имущества, расположенного на территории Российской Федерации.

Таким образом, доля стоимости недвижимого имущества ЗАО «ДИОН» и всех принадлежащих ему юридических лиц в общей доле стоимости их активов составляет 96,8% (6480659595/6695971619,83*100).

ООО «Стройгазконсалтинг-Север», покупая у иностранных компаний Синнамари Бизнес Инк (SINNAMARY BUSINESS INC.) и Шанти Холдингс Инк (SHANTY HOLDINGS INC.) предприятие ЗАО «ДИОН» явилось источником выплаты доходов данным иностранным компаниям.

Обществом оценка целесообразности приобретения и определение цены сделки по приобретению ЗАО «ДИОН» осуществлялась на основании отчета оценщика и приобщенных к нему документов, представленных для оценки непосредственно ЗАО «ДИОН». Поэтому Инспекция пришла к выводу, что Обществу был известен тот факт, что состав активов ЗАО «ДИОН» более чем на 50% состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации.

Следовательно, Общество и его должностные лица доподлинно знали, что фактически приобретают у иностранных компаний Синнамари Бизнес Инк (SINNAMARY BUSINESS INC.) и Шанти Холдингс Инк. (SHANTY HOLDINGS INC.), не имеющих на территории Российской Федерации представительства, юридическое лицо ЗАО «ДИОН» состав активов которого более чем на 50% состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации.

Таким образом, по итогам проверки налоговый орган пришел к выводу о нарушении заявителем пункта 1 статьи 309 и пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации, которое выразилось в следующем: Общество в 2010 году не удержало налог на прибыль с дохода, полученного от иностранных компаний Синнамари Бизнес Инк. (SINNAMARY BUSINESS INC.) и Шанти Холдингс Инк. (SHANTY HOLDINGS INC.) в размере 350 000 000 руб., который получен от продажи российской организации ЗАО «ДИОН», что привело к неисчислению и неперечислению в федеральный бюджет налога на прибыль в размере 70 000 000 руб. (350 000 000 руб. х20%).

Налогоплательщик, обжалуя в судебном порядке решение Инспекции по данному эпизоду, указывало на то, что при перечислении иностранным компаниям 350 000 000 руб. ООО «Стройгазконсалтинг-Север» из данных доходов нерезидентов