Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.03.2015 по делу n А33-6304/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

план территории по адресу г. Красноярск, ул. Кутузова, 1 со штампом управления архитектуры администрации г. Красноярска от 24.06.2011;

- письмо службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края от 11.02.20014 № 08-726/248;

- договор подряда от 05.04.2012, заключенный ООО «Росток-Сибирь» с ООО «ПромТранс», на капитальный ремонт железнодорожного пути протяженностью 120 метров, расположенного по адресу: 660050, г. Красноярск, ул. Кутузова, 1;

- уведомление ООО «ПромТранс» от 10.05.2012 о невозможности проведения ремонтных работ на железнодорожном пути № 33, так как сотрудники не могли попасть на территорию ООО «Предприятие «ПУТЕРЕМОНТ»;

- договор подряда от 09.09.2013 № 2, заключенный между ООО «Росток-Сибирь» и ООО «Сиб ЖД Рем Строй», на ремонт части железнодорожных путей необщего пользования № 33 и № 43 протяженностью 75 м, расположенных в пределах земельного участка с кадастровым номером 24:50:0600031:57, устройство переезда для автомобильного транспорта;

- договор подряда от 29.05.2014 № 123, заключенный между ООО «Росток-Сибирь» и ООО «Август», на ремонт железнодорожных путей необщего пользования № 23, № 33 и № 43 (смета с видами ремонтных работ в материалы дела не представлена);

- договор подряда от 28.07.2014 № 127, заключенный ООО «Росток-Сибирь» с ООО «Август», на капитальный ремонт 200 метров железнодорожного пути № 33 от стрелки № 6 по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова. 1, соор. 177;

- акт о приемке выполненных работ за август-сентябрь 2014 года от 20.10.2014 по договору от 28.07.2014 № 127 (устройство подстилающих и выравнивающих слоев оснований из щебня, демонтаж шпал 10 шт., укладка шпал 10 шт.).

ООО «ГеоМАКС» в мае 2014 года составило топографический план объекта Железнодорожный путь по адресу: Красноярский край, Кировский р-он, ул. Кутузова, 1 строение 67, на котором имеется отметка департамента градостроительства администрации города Красноярска от 20.05.2014. Представлены фотоизображения обследованной территории с фиксацией частей железнодорожных путей; производственной базы с пилорамами; земельных участков, поросших травянистыми и древесно-кустарниковыми растениями (17 фотографий).

ООО «Планета» в июне 2014 составило схему расположения земельных участков с кадастровыми номерами 24:50:0600031:1089, 24:50:0600031:1088, 24:50:0600031:1083, 24:50:0600031:535, 24:50:0600031:533, 24:50:0600031:528.

По договору на оказание услуг № 341 заведующим лабораторией лесной фитоценологии института леса им. В.Н. Сукачева Сибирского отделения РАН к.б.н Пименовым А.В. проведена эколого-ботаническая экспертиза по определению возраста техногенных фитоценозов, сформировавшихся на железнодорожных путях № 33 и № 43 с момента прекращения эксплуатации, расположенных по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова, д. 1, стр. 177 (заключение от 09.06.2014). Для определения сходства и различия растительности отдельных участков объекта, установления сукцессионных стадий (возраста сообществ) и характера зарастания обследуемый участок железнодорожного пути условно разделен на три диагностируемые части – створы: I - участок железнодорожного пути от стрелочного перевода № 6 до ворот на территорию земельного участка с кадастровым номером 24:50:0600031:1088; II – участок остатков железнодорожного пути за земельным участком с кадастровым номером 24:50:0600031:1088; III – участок бывшего расположения железнодорожного пути за земельным участком кадастровым номером 24:50:0600031:1088; перед въездными воротами завода «Сибтяжмаш» (конец пути № 33). Материалом для обследования послужили растительные образцы – гербарий травянистых растений и побегов древесных, геоботанические описания растительности, а также спилы древесных растений. Образцы собирались непосредственно на объектах 3 июня 2014 года. Всего сделано 9 геоботанических описаний, собрано около 40 гербарных листов растений, 5 спилов стволов древесных растений. В описании результатов исследования по створу I – определен ориентировочный возраст техногенных сообществ в 8-11 лет, совпадающий с моментом прекращения эксплуатации данного участка железнодорожных путей, учитывающий фитоценотическую и дендрохронологическую индикацию (с учетом 3-5 летнего периода формирования субстрата, необходимого для заселения древесных растений). По створу II – ориентировочный возраст техногенных сообществ, совпадающий с моментом прекращения эксплуатации данного участка железнодорожных путей на основе точно диагностированных фитоценотических показателей (с учетом 3-5 летнего периода формирования субстрата, необходимого для заселения древесно-кустарниковых растений), индикацию составляет – 10-11 лет. По створу III - ориентировочный возраст техногенных сообществ, совпадающий с моментом прекращения эксплуатации данного участка железнодорожных путей. учитывающий фитоценотическую и дендрохронологическую (с учетом 3-5 летнего периода формирования субстрата, необходимого для заселения древесных растений) индикацию, составляет – 14-17 лет. В заключении указывается, что в результате проведения эколого-ботанической экспертизы по определению возраста техногенных фитоценозов, сформировавшихся на железнодорожных путях № 33 и № 43 с момента прекращения эксплуатации, расположенных по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова, д. 1, стр. 177, установлено наличие растительных сообществ, включающих травянистые и древесные виды. Ориентировочный возраст техногенных фитоценозов на остатках железнодорожных путях № 33 и № 43 с момента прекращения эксплуатации (по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова, д. 1, стр. 177) составляет: створ I – 8-11 лет, створ II – 10-11 лет, створ III – 14-17 лет.

ООО «Сибирская инженерно-строительная компания» провела натурный осмотр стрелочного перевода № 6 и пути необщего пользования № 33, в результате которого составило акт от 06.06.2014. В результате осмотра выявлены следующие неисправности и замечания: 1. стрелочный перевод № 6 по направлению пути 33 не эксплуатируется (отсутствует ручной переводной механизм, стрелочный указатель и закладки; в середине переводной кривой отсутствуют накладки; в рамном рельсе кусковая негодность деревянных брусьев 14 шт.; в середине переводной кривой кусковая негодность деревянных брусьев 16 шт., в крестовине кусковая негодность деревянных брусьев 10 шт.; частично отсутствуют подкладки); 2. Путь № 33 по данным технического паспорта на железнодорожный путь имеет длину 696,18 метров, в результате натурного осмотра выявлено – на протяжении 200 метров от стрелочного перевода № 6 по направлению к «Сибтяжмаш» железнодорожный путь не эксплуатируется (частично отсутствуют накладки, частично отсутствуют подкладки, 100% негодность шпал, загрязненный балласт, на пути и на торцах шпал растительность (кустарник)); на протяженности 200 метров 33 пути отсутствует земляное полотно, на месте железнодорожного пути отвалы грунта высотой до 3-х метров, отсутствует железнодорожный путь (материал верхнего строения пути), местность заросла кустарниками. Вывод: путь № 33 не может эксплуатироваться и обеспечить безопасность движения подвижного состава. Необходимо произвести полный демонтаж остатков пути № 33. При необходимости укладки соединительного пути между стрелочным переводом № 6 до завода «Сибтяжмаш» следует выполнить проектно-изыскательские работы с учетом восстановления земляного полотна с постановкой пути в продольном и поперечном профиле. Инженером производственно-технического отдела ООО «Сибирская инженерно-строительная компания» составлена ведомость объемов работ по строительству соединительного пути № 33 и № 43 протяженностью 778 м., инв.номер 04:401:001:003788690:0166, лит. 185, расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова,1, сооружение 177.

В соответствии с заключением ООО Архитектурно-конструкторское бюро «Атриум» от 23.06.2014 по результатам визуального обследования и оценки технического состояния строительных конструкций железнодорожных путей № 33 и № 43, инвентарный номер 04:401:001:003788690:0166, лит. 185, расположенных по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова,1, сооружение 177, кадастровый номер 24:50:0600031:852:

- физический износ железнодорожных путей на дату осмотра составляет 94%; при этом следует отметить, что 65,68% железнодорожных путей отсутствует, и на участке отсутствия путей – физический износ равен 100%;

- степень износа остатков (существующей части) железнодорожных путей № 33 и      № 43 составляет 84%;

- характеристики и конструктивные части железнодорожных путей № 33 и № 43 не позволяют использовать их по прямому назначению. Исследуемые пути не могут эксплуатироваться из-за отсутствия 65,68% и неудовлетворительного состояния оставшейся части железнодорожных путей.

Красноярское отделение филиала ФГУП «Ростехинвентаризация – федеральное БТИ» по Красноярскому краю по данным технической инвентаризации от 20.06.2014 представило акт (от 23.06.2014 № 4415) о техническом состоянии объекта капитального строительства сооружение – железнодорожные пути № 33 и № 43, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова,1, сооружение 177, протяженностью 778 м., год строительства 1962, согласно которому основные конструктивные элементы имеют износ: верхние строения: рельсы, стрелочные переводы, подрельсовое основание со скреплениями и балластная призма – 90%, земляное полотно, водоотводные и искусственные сооружения – 90%; общий процент износа – 90%.

В обоснование проведения ООО «Росток-Сибирь» отдельных строительных работ на спорных путях № 33 и № 43 по время судебного разбирательства (после возбуждения производства по настоящему делу 17.04.2014), что привело к изменению внешних признаков объектов, ИП Жавнер А.Л. представил доказательства:

- видеосъемку от 09.08.2014;

- заявление в отдел полиции № 3 по факту незаконного строительства от 09.08.2014;

- акт комиссионного осмотра (с участием проектной организации                           ООО «ИнвестПроект») железнодорожных путей № 33, 43 по адресу: г. Красноярск,          ул. Кутузова, 1, сооружение 177 от 11.08.2014 с приложением материалов фотофиксации;

- аэровидеосъемку железнодорожных путей;

- акт обследования кадастровым инженером ООО «Планета» Козупицей В.Х. в результате выполнения кадастровых работ в целях определения фактического состояния сооружения – железнодорожные пути № 33 и № 43, кадастровый номер 24:50:0600031:852.

В последнем акте обследования кадастровым инженером ООО «Планета» Козупицей В.Х. по данным кадастровых работ от 01.07.2014 выявлено, что в сооружении, находящемся по адресу: г. Красноярск, ул. Кутузова, 1, сооружение 177, протяженностью 778 м частично выявлены элементы железнодорожных путей, основная часть сооружения (железнодорожные пути) отсутствует.

В заключении старшего преподавателя кафедры «ЭЖД» Красноярского института железнодорожного транспорта ФГБОУ ВПО «Иркутский государственный университет путей сообщения» Науменко Д.А., которое оценивается судом по статье 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как документ, общее состояние объекта описывается следующим образом:

- путь № 33 на момент 11 августа 2014 года фактически существовал как единая конструкция только до переезда ПК1+08,7. На момент проведения натурного осмотра длина участка пути, представляющего единую конструкцию, увеличилась от заднего стыка СП № 6 до территории предприятия и составляла 191,10 м. При этом полная длина пути должна составлять 696,10 м. от места фактического окончания пути, путь № 33 как единая конструкция – не существует, что подтверждается осмотром. От кирпичного здания, обозначенного как «РБУ» BIV, до переезда ПК 2+69,3 сохранились четыре отдельных звена рельсо-шпальной решетки. Остальное протяжение путей полностью разрушено. Сохранились лишь отдельные элементы верхнего строения пути, не представляющие собой рельсо-шпальную решетку, скрытые растительностью.

- Исходя из результатов осмотра, очевидно, что стрелочный перевод № 6 должен быть закрыт для движения поездов; стрелочный перевод № 13 засыпан с нарушением габарита и не пригоден для движения поездов (произвести осмотр и измерения не представляется возможным); стрелочный перевод № 54 фактически отсутствует на предписанном месте укладки.

- В пределах от фактического окончания пути № 33 и далее в направлении осмотра верхнее строение пути отсутствует, как единая конструкция и полностью разрушено.

На вопрос: «Можно ли считать восстановлением ЖД пути укладку рельс и шпал протяженностью 180 метров при длине пути 778 метров?», – дан ответ: «Пути в настоящее время не пригодны для движения поездов на всем осмотренном протяжении; участок, на котором фактически имеется ВСП, составляет лишь часть из их общей длины; не имеют мест для осуществления грузовой работы или выхода к таким местам. Следовательно, потребность в перевозках посредством этих путей не может быть законно удовлетворена никаким образом, из чего можно сделать вывод, что восстановление пути не произведено. Укладка рельсо-шпальной решетки на 180 м при длине пути 778 м не может считаться восстановлением ни одного из исследованных путей».

К заключению приложен технический паспорт железнодорожных путей необщего пользования ООО «Росток-Сибирь» на станции Базаиха, изготовленный ООО «ГеоПром», в котором отражена специализация железнодорожного пути № 33 как погрузочно-разгрузочный, железнодорожного пути № 43 – путь РВУ.

Филиал ОАО «РЖД» Центральная дирекция инфраструктуры Красноярской дирекции инфраструктуры службы пути в письме от 27.08.2014 сообщает, что на 33 пути ООО «Росток-Сибирь» произведены работы по строительству и ремонту железнодорожного пути в нарушение пункта 1.2 приказа от 18.06.2003 № 26 Министерства транспорта Российской Федерации «Об утверждении правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования» (железнодорожные пути необщего пользования должны соответствовать утвержденной проектной и технической документации на данные пути необщего пользования).

Транспортный прокурор направил ООО «Росток-Сибирь» представление об устранении нарушений законодательства о безопасности движения на железнодорожном транспорте от 23.09.2014.

Сибирское территориальное управление федерального агентства железнодорожного транспорта в письме от 07.10.2014 № РСиб-ОИП -1480 сообщило, что в ведущемся в Управлении с 2004 года учете обращений об участии в работе комиссий по определению мест примыкания железнодорожных путей необщего пользования ООО «Росток-Сибирь» не числится. Работы по восстановлению на 90% разрушенного железнодорожного пути необщего пользования необходимо квалифицировать как новое строительство, с выполнением процедуры, определенной приказом Минтранса РФ от 06.08.2008 № 125 «Об утверждении порядка примыкания к железнодорожным путям необщего пользования строящихся железнодорожных путей необщего пользования» Капитальный ремонт железнодорожного пути подразумевает собой замену рельсов и шпал на более модернизированные или