Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.04.2014 по делу n А33-15707/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

за ООО «КОДОК» и ООО «КЛМ-Ворогово» налоговой и бухгалтерской отчетности и направление ее в адрес нового собственника при этом не имеет правового значения, поскольку данная отчетность в налоговый орган не представлена, а налог с расчетных счетов, контролируемых заявителем, не уплачен;

- ООО «АДИ «УНП» в период своего существования имело все признаки «проблемного» налогоплательщика: ненахождение по юридическому адресу; отсутствие имущества; отсутствие численности; руководитель и учредителем является «массовым»; обороты по расчетному счету только те, которые связаны со спорными операциям; поступления только от «проблемных» организаций, после приобретения доли в ООО «КОДОК» никаких операций по счету не проводилось; последняя налоговая отчетность представлена в 2011 году «нулевая»; через непродолжительное время после спорных операций прекращает свое существования путем реорганизации в форме слияния, правопреемник ООО «СИГМА» не отчитывается. И, не смотря на то, что допросить Шальдинова М.Э. не представилось возможным, экспертизой подтверждено, что векселя, которыми оплачена сделка по приобретению доли в ООО «КОДОК» подписаны от имени Шальдинова М.Э. иным лицом, что указывает на неучастие данного лица в сделке;

- в отношении ООО «Лира» налоговым органом также установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что данная организация не является реальными участниками хозяйственного оборота;

- выводы суда первой инстанции о том, что налоговые органы до настоящего времени не лишены возможности взыскать спорные суммы с ООО «КОДОК» (в настоящее время - ООО «ДИАМАНД», г. Москва) и ООО «КЛМ-Ворогово», являются необоснованными, поскольку установленное статьей 31 Налогового кодекса Российской Федерации право налогового органа провести проверки вышеуказанных организаций не означает, что фактически имеется такая возможность, равно как и не означает, что посредством контрольных мероприятий имеется возможность восполнить ущерб, нанесенный бюджету;

- розыск предпоследнего участника и руководителя Салаты Ю.И. результата не дал; последний участник (доля участия - 100%) и руководитель бывшего ООО «КОДОК» с 14.12.2011 - Бондаренко М.Г. допрошен и отрицает факт причастности к деятельности организации, (пояснения от 16.05.2012) (том 23 л.д. 21); с 22.05.2012 прекратило существование бывшее ООО «КОДОК» (ООО «Оптторгпром») в результате присоединения к ООО «Диаманд» (г. Москва), которое не представляет отчетность, не реагирует на требования ИФНС России № 28 по г. Москве (№ 14-07/11096/@) (том 23 л.д. 66); письмом ИФНС России по г. Элисте Республики Калмыкия от 07.02.2012 № 14-07/01765@ в адрес Инспекции представлены бухгалтерский баланс ООО «КОДОК» (добровольно сменившего название на ООО «Оптторгпром») по состоянию на 30.09.2011 и налоговая декларация по НДС за 3 квартал 2011 года. Оба документа с нулевыми показателями (т. 23 л.д. 64);

- поскольку инспекция в ходе проверки установила, что заявитель, действуя как исполнительный орган ООО «КОДОК», в течение июля-августа 2011 года реализовал имущество ООО «КОДОК», за счет которого могло быть произведено взыскание НДС, а в сентябре 2011 года реализовал и долю ООО «КОДОК», при этом не прекращая контролировать данную организацию, то он не мог не знать, что ООО «КОДОК» не способен погасить даже те обязательства, которые возникли по результатам спорных сделок. В материалы дела каких-либо доказательств, свидетельствующих о передаче какого-либо имущества от заявителя новому руководителю ООО «КОДОК» Салате Ю.И. не представлено;

- факт того, что доля в ООО «КОДОК» была продана и в оплату были приняты поддельные и необеспеченные векселя ООО «АДИ «УНП», подтверждает то обстоятельство, что ООО «КОДОК» на момент продажи не располагало активами; сведения о наличии самоходных машин и прицепов к ним за ООО «Кодинский деревообрабатывающий комбинат», Красноярский край, Кежемский р-н, г. Кодинск, Кодинск г., Пионерная база, подписанного начальником инспекции Кежемского района, главным государственным инженером-инспектором Гостехнадзора Карнауховым А.В. не является надлежащим доказательством наличия имущества у ООО «КОДОК», поскольку на 19.12.2013 не существует такой организации. Если речь идет о том ООО «КОДОК», которое фигурирует в деле, то оно изменило название в 2011 году на ООО «ОПТТОРГПРОМ», а 2012 году реорганизовано путем присоединения в ООО «ДИАМАНД» (г. Москва) (письмо ИФНС России по г.Элисте № 14-07/11096/@) (том 23 л.д. 66);

- вывод суда первой инстанции о том, что Салата Ю.И. является руководителем успешно функционирующего речного порта, и, соответственно, для налогового органа не представляло сложности допросить его, основан на неполно выясненных фактических обстоятельствах; связаться с Салатой Ю.И. и допросить его как свидетеля налогового правонарушения, не представилось возможным.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Решением заместителя начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №17 по Красноярскому краю №2.11-01/10 от 22.05.2012 назначена выездная налоговая проверка закрытого акционерного общества «Красноярская компания по производству лесоматериалов «Красноярсклесоматериалы» по вопросам соблюдения налогового законодательства, в том числе вопросам правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2009 по 31.12.2011. С указанным решением генеральный директор ЗАО «КЛМ Ко» Карпов А.Б. ознакомлен лично под роспись 22.05.2012.

В результате выездной налоговой проверки налоговым органом установлена неполная уплата обществом налога на добавленную стоимость в общей сумме 4 972 238 рублей за 3 и 4 кварталы 2011 года, а также неправомерное предъявление к возмещению из бюджета в завышенных размерах в общей сумме 50 036 596 рублей налога на добавленную стоимость в результате необоснованного применения налоговых вычетов на основании счетов-фактур, выставленных ООО «КЛУ» при реализации ЗАО «КЛМ Ко» имущества.

В результате проведения мероприятий налогового контроля по вопросу правомерности применения ЗАО «КЛМ Ко» налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость налоговым органом установлены следующие обстоятельства.

В 3 и 4 кварталах 2011 года ЗАО «КЛМ Ко» приобрело у общества с ограниченной ответственностью «Красноярское управление лесами» (ООО «КЛУ») лесопильный завод, отразив указанные операции в бухгалтерском и налоговом учете. На основании счетов-фактур, выставленных ООО «КЛУ», налогоплательщик в 3 и 4 кварталах 2011 года заявил налоговые вычеты по НДС в общей сумме 56 228 762 рубля.

В ходе контрольных мероприятий инспекция пришла к выводу о том, что спорное имущество (лесопильный завод) фактически приобретено ЗАО «КЛМ Ко» не у ООО «КЛУ», а у общества с ограниченной ответственностью «Кодинский деревообрабатывающий комбинат» (ООО «КОДОК) и у общества с ограниченной ответственностью «КЛМ-Ворогово», которые подконтрольны и подотчетны ЗАО «КЛМ Ко».

С 22.02.2008 по 27.09.2011 ЗАО «КЛМ Ко» являлось участником ООО «КОДОК», с 17.09.2009 по 27.09.2011 доля участия составляла 100% - 230 538 433 рубля 34 копейки, то есть фактически ЗАО «КЛМ Ко» являлось собственником имущества ООО «КОДОК».

ЗАО «КЛМ Ко» являлось управляющей компанией для ООО «КОДОК», что подтверждается договором от 25.03.2008 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества. Генеральный директор ЗАО «КЛМ Ко» Карпов А.Б. являлся руководителем ООО «КОДОК» с 22.07.2009 по 23.12.2011.

С 03.10.2008 по 12.10.2011 ЗАО «КЛМ Ко» являлось учредителем ООО «КЛМ Ворогово», размер вклада в уставной капитал - 24 336 000 рублей, что составляло 69,27% участия.                       ООО «КЛМ Ворогово» зарегистрировано по адресу: г. Красноярск, ул. Парижской Коммуны, 25 «А» (адрес исполнительного органа ЗАО «КЛМ Ко»).

С 13.10.2011 участником ООО «КЛМ Ворогово» является ООО «Лира» (адрес: 358000, г. Элиста, 209, стр.А), размер вклада - 24 336 000 рублей (69,27%) и Зырянов В.Н. (30,73%).

Руководителями ООО «КЛМ Ворогово» являлись: с 03.10.2008 по 10.02.2009 - Пилюгин Игорь Александрович, с 11.02.2009 по 07.06.2010 - Боев Валерий Николаевич, с 08.06.2010 по 28.06.2011 - Исаев Муслим Исаевич, с 29.06.2011 - Рженецкий Богдан Анатольевич (который является заместителем генерального директора ЗАО «КЛМ Ко»).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц местом регистрации ООО «КЛУ» является: г. Красноярск, ул. Парижской Коммуны, 25 «А» (адрес исполнительного органа ЗАО «КЛМ Ко»). Единственным учредителем при создании и руководителем ООО «КЛУ» являлся Пилюгин И.А., который одновременно был руководителем службы лесных отношений в ЗАО «КЛМ Ко». С 14.10.2011 руководителем ООО «КЛУ» являлась Струкова Светлана Александровна (впоследствии фамилия изменена на Солдатенко).

На основании вышеизложенного налоговый орган пришел к выводу о взаимозависимости лиц, участвующих в перепродаже лесопильного завода.

Кроме того, в ходе выездной налоговой проверки инспекцией установлено, что после осуществления цепочки сделок и получения ЗАО «КЛМ Ко» спорного имущества, организации ООО «КЛУ», ООО «КОДОК» и ООО «КЛМ Ворогово» прекратили свое существование в связи с ликвидацией либо в результате слияния с фиктивными (проблемными) организациями и сменой состава учредителей и руководителей. ООО «КЛУ» с 14.10.2011 снято с налогового учета в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска и поставлено на налоговый учет в г. Новосибирске, где фактически деятельность не осуществляло, ликвидировано по решению учредителей 18.01.2012.

После осуществления сделок по продаже-приобретению имущества доля ЗАО «КЛМ Ко» в ООО «КОДОК» в размере 1% (2 305 384 рубля) реализована Салате Юрию Ильичу (договор купли-продажи от 20.09.2011) за 300 000 рублей. Кроме того, с момента смены учредителя               ООО «КОДОК», Салата Юрий Ильич назначен руководителем ООО «КОДОК». Доля в размере 99% (228 233 049 рублей 01 копейка) продана ЗАО «КЛМ Ко» обществу с ограниченной ответственностью «Агентство деловой информации «Учет, Налоги, Право» (далее  и ранее по тексту - ООО «АДИ «УНП») в соответствии с договором купли-продажи доли в уставном капитале от 20.09.2011.

После смены учредителей ООО «КОДОК» 04.10.2011 сменило адрес место нахождения на Республику Калмыкия, г. Элиста, ул. Братьев Алехиных, д. 29 «А», изменив 29.11.2011 наименование на ООО «ОПТТОРГПРОМ». С 14.12.2011 в состав учредителей                                    ООО «ОПТТОРГПРОМ» входит Бондаренко М.Г., который с 31.01.2012 заявлен в качестве руководителя организации и ее единственного учредителя. По сведениям федеральных информационных ресурсов Бондаренко Михаил Геннадьевич является руководителем еще 29-ти организаций и учредителем 20-ти организаций, которые зарегистрированы в основном в                        г. Москве и Московской области. 22.05.2012 ООО «ОПТПРОМТОРГ» снято с налогового учета в связи с реорганизацией в форме присоединения к ООО «Диаманд», которое поставлено на налоговый учет в ИФНС №28 по г. Москве 27.07.2012.

05.10.2011 ЗАО «КЛМ Ко» продало свою долю, составляющую 69,27% уставного капитала ООО «КЛМ Ворогово», обществу с ограниченной ответственностью «Лира» (договор купли-продажи от 20.09.2011) по цене 24 000 000 рублей. ООО «Лира» зарегистрировано по адресу: Республика Калмыкия, г. Элиста, ул. Ленина, 209 А. Учредителем и руководителем ООО «Лира» являлся Никитин Владимир Владимирович. 10.07.2012 ООО «Лира» прекратило деятельность путем слияния с 11-ю организациями. Правопреемником «слившихся» организаций является ООО «Магна» с адресом места нахождения: 450078, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Ветошникова, 99, 14.

При таких обстоятельствах налоговый орган пришел к выводу о направленности действий ЗАО «КЛМ Ко» на получение необоснованной налоговой выгоды в виде незаконного применения налоговых вычетов по НДС в общей сумме 56 228 762 рубля.

Выездная налоговая проверка окончена 13.05.2013, о чем свидетельствует справка о проведенной выездной налоговой проверке, которая вручена лично под роспись 13.05.2013 главному бухгалтеру ЗАО «КЛМ Ко» Карелиной Л.А., действующей на основании доверенности от 06.06.2011.

28.05.2013 налоговым органом составлен акт выездной налоговой проверки №2.11­01/1/11, в котором отражены описанные выше нарушения налогового законодательства. Акт проверки с приложениями вручен представителю общества заместителю генерального директора                      ЗАО «КЛМ Ко» Рженецкому Б.А., действующему на основании доверенности от 01.02.2013, что подтверждается отметкой о получении на последней странице акта.

Извещением №2.11-01/11/1 от 28.05.2013 налогоплательщик ЗАО «КЛМ Ко» приглашен в инспекцию 20.06.2013 (в 10 часов 00 минут) для участия в рассмотрении материалов выездной налоговой проверки. Указанное извещение вручено заместителю генерального директора общества Рженецкому Б.А.

19.06.2013 налогоплательщик представил в инспекцию возражения на акт выездной налоговой проверки, в которых просил рассмотреть материалы проверки в отсутствие представителей ЗАО «КЛМ Ко». Указанные возражения на акт проверки подписаны представителем по доверенности исполнительным директором Рженецким Б.А.

Рассмотрение материалов проверки проводилось налоговым органом в отсутствие уполномоченных представителей налогоплательщика 20.06.2013, что подтверждается протоколом № 1359. Возражения налогоплательщика инспекцией не приняты, в связи с чем решено привлечь ЗАО «КЛМ Ко» к налоговой ответственности. В ходе рассмотрения материалов выездной налоговой проверки инспекцией установлены смягчающие ответственность обстоятельства в виде наличия у налогоплательщика кредитных обязательств, что отражено в протоколе рассмотрения материалов проверки.

20.06.2013 заместителем начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №17 по Красноярскому краю принято решение №2.11-01/2/14 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно резолютивной части которого ЗАО «КЛМ Ко» предложено уплатить 4 972 238 рублей налога на добавленную стоимость за 3 и 4 кварталы 2011 года и 728 124 рубля 14 копеек пени, а также уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах налог на добавленную стоимость за 3 и 4 кварталы 2011 года в оспариваемой сумме в размере 50 036 596 рублей.

Кроме того, названным решением ЗАО «КЛМ Ко» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде 497 224 рубля штрафа за неполную уплату налога на добавленную стоимость. Размер штрафа