Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.04.2011 по делу n А28-7698/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

предпринимательской или иной экономической деятельности.

        Согласно пунктам 5, 6 данного постановления о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о невозможности реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учётом времени, места нахождения имущества или объёма материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведён в объёме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учёта; учёт для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учёт иных хозяйственных операций; создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового законодательства в прошлом; осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление расчётов с использованием одного банка; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

1. По ООО «Корвет».

Между Обществом  (Подрядчик) и ООО «Корвет» (Субподрядчик) был заключен договор  субподряда от 23.04.2008 №24/1 по строительству объекта заказа 1726/ОПО в пос. Марадыковский Оричевского района Кировской области (здание 1003, столовая, клуб), по условиям  которого   Субподрядчик принимает на себя обязательство по обеспечению строительства материальными ресурсами, необходимыми для выполнения работ, в соответствии с технической документацией. В случае выполнения работ с использованием давальческих материалов (поставка материалов Подрядчиком), их стоимость не включается в акты выполненных работ по форме КС-2  (пункт  3.3.1 договора).

Ориентировочная стоимость работ определена в  размере  5 500 000 рублей (т.6, л.д.1-5).

Приемка и оплата  работ производится в порядке, предусмотренном пунктом 3.3 договора с учетом дополнительного  соглашения от 29.05.2008 №1 (т.6, л.д.6-7).

Приложениями к договору субподряда от 23.04.2008 №24/1 установлено, что ООО «Корвет» выполняет в период с 01.04.2008 по 01.08.2008 следующие виды работ:

- сооружение 1003, оси 1-3 Устройство общестроительных работ под «ключ», в том числе: кирпичная кладка, устройство полов (исключая полы с химзащитным покрытием), устройство перекрытий (шифр 17-2631, разделы АР, КЖ);

- столовая солдатская двухсменная на 200 посадочных мест. Благоустройство территории;

- клуб на 400 мест. Разборка конструктивных элементов  (т.6, л.д.8-9).

Предъявленную  ООО «Корвет»  по указанным работам сумму НДС в  размере 862 813,04 руб. Общество включило в состав налоговых вычетов за 2 и 3 кварталы 2008. Стоимость  выполненных работ для целей исчисления налога на прибыль за 2008  была включена в состав расходов, связанных с производством и реализацией,  в сумме 4 793 405,78 руб.   (без НДС).

В качестве документов, подтверждающих право  включить в  состав  налоговых вычетов  по НДС и  право включить в  состав  расходов  стоимость работ,  налогоплательщиком  были  представлены следующие документы (т.6):

- договор  субподряда от  23.04.2008 №24/1 с приложениями,

- дополнительное соглашение от 29.05.2008 №1,

- счета-фактуры от 30.06.2008 №28, от 30.06.2008 №29, от 31.07.2008 №31,

- акты о приемке выполненных работ формы №КС-2,

- справки о стоимости выполненных работ формы №КС-3,

- платежное поручение от 23.07.2008 №261,

- договор уступки от 15.11.2008.   

Названные  документы  содержат сведения о подписании их от имени ООО «Корвет»  генеральным директором и главным бухгалтером  Азизовым Р.С.

Согласно информации, имеющейся в ЕГРЮЛ,  в отношении  ООО «Корвет» усматривается следующее.

Данное предприятие зарегистрировано 21.08.2007 по адресу: 119121, г. Москва, Неопалимовский 1-й пер.,8  (данный адрес  является адресом «массовой» регистрации). 

Дополнительным видом деятельности  является строительство дорог, аэродромов и спортивных сооружений.

Учредителем и руководителем ООО «Корвет» с момента регистрации юридического лица является Азизов Ринат Сафиуллович (является руководителем 27 организаций),

По  результатам  проведенных мероприятий налогового контроля было установлено следующее:

- по адресу регистрации предприятие  не находится; фактическое местонахождение организации установить не удалось (т.6, л.д. 92-97),

- отчетность  предприятие  не представляет (последняя отчетность представлена за 1 квартал 2009),

- операции по счетам в банке приостановлены,

-  численность работников предприятия -  1 человек,

- отчет по форме 2-НДФЛ не представлен;

- имущества и транспортных средств предприятие не имеет (т.6, л.д.98),

- доля расходов в сумме доходов согласно налоговой декларации по налогу на прибыль за 2008  составляет 99,92%, удельный вес налоговых вычетов согласно налоговых деклараций по НДС за налоговые периоды 2008  составляет 99,8%,

- оборот по расчетному счету ООО «Корвет» за период с 01.01.2008 по 31.12.2008 составил 1 887 193 549,53 руб.,  что в значительной степени превышает суммы налоговой базы по налогу на прибыль и по НДС у данного предприятия;   НДС и налог  на прибыль  исчислялись  ООО «Корвет» в незначительных размерах;

- на расчетный счет ООО «Корвет» поступали денежные средства за оборудование, сырье и материалы; поступление на расчетный счет денежных средств от ООО «Барс» за выполненные строительно-монтажные работы отсутствует;

- оплату расходов, свойственных  предприятиям, ведущим обычную финансово-хозяйственную деятельность (за коммунальные услуги и электроэнергию, аренду помещения и транспортных средств, за услуги связи, расходов по выплате заработной платы работникам организации, по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, и перечисление в бюджет удержанного из зарплаты НДФЛ, и уплату иных обязательных платежей),  ООО «Корвет» не производило.

В материалах дела имеется  протокол допроса свидетеля Азизова Р.С.  от 08.09.2009  №18-39/1078, который  пояснил  следующее  (т.6, л.д.99-103):

-  такое  предприятие -  ООО «Корвет» - ему не известно, создание и государственную регистрацию ООО «Корвет» не осуществлял, учредителем и директором данного предприятия никогда не был; кто действительно является учредителем, директором ООО «Корвет», а так же лицами, действующими от имени ООО «Корвет», ему не известно;

- финансово-хозяйственную деятельность не осуществлял; каким видом деятельности занимается ООО «Корвет», его местонахождение, юридический адрес, имеются ли помещения, имущество, транспорт, какова численность работников, имеется ли у предприятия  лицензия на строительную деятельность, ему не известно;

- счета ООО «Корвет» в банках не открывал, договор банковского счета, карточку с образцами подписей в банке не подписывал, денежные средства со счета не снимал и ими   не пользовался;

- документы ООО «Корвет», в том числе, счета-фактуры, товарные накладные, договоры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ никогда не подписывал;

- доход и зарплату в ООО «Корвет» не получал;

- печать ООО «Корвет» и факсимиле не изготавливал и не пользовался;

- кто был бухгалтером ООО «Корвет», где находятся бухгалтерские документы, не знает;

- такая организация - ООО «Барс», ее местонахождение и должностные лица ему не известны;

- договоры между ООО «Корвет» и ООО «Барс», в том числе, документы  по сделкам,   не подписывал   и не составлял;

- как выполнялись работы, где, какими силами, как осуществлялся расчет между организациями, ему не известно;

- Козлова Дмитрия Владимировича не знает;

- доверенностей на подписание документов ООО «Корвет», в том числе счетов-фактур, актов выполненных работ, договоров, справок о стоимости выполненных работ, на снятие денежных средств со счета ООО «Корвет» или другого рода доверенности никогда не выдавал;

- паспорт не терял и не передавал,

- предъявленные ему документы по сделкам Общества  с ООО «Корвет»  считает недействительными;

- в 2008  работал грузчиком в г. Москве, в г. Кирове никогда не был. 

Кроме того, в материалах дела имеется справка об исследовании  от 22.12.2009 №6464, в  которой  содержится вывод о том, что  подпись от имени Азизова Р.С. в договоре субподряда №24/1, в протоколе согласования порядка определения стоимости выполняемых субподрядчиком работ по объекту 1726 (приложение №1 к договору субподряда №24/1), в приложении №2 к договору субподряда от 23.04.2008 №24/1, в приложении №3 к договору субподряда от 23.04.2008 №24/1, в дополнительном соглашении №1 к договору субподряда от 23.04.2008 №24/1, в счете-фактуре от 30.06.2008 №28, в справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2008, в акте о приемке выполненных работ от 30.06.2008 №11, в счете-фактуре от 30.06.2008 №29, в справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2008, в акте о приемке выполненных работ от 30.06.2008 №10, в счете-фактуре от 31.07.2008 №31, в справке о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2008, в акте о приемке выполненных работ от 31.07.2008 №12 выполнена не Азизовым Р.С., а другим лицом.

Подписи от имени Азизова Р.С. в документах по  сделкам с ООО «Корвет» выполнены одним лицом  (т.6, л.д.28).

Оплата  в адрес  ООО «Корвет» произведена Обществом путем: 

- перечисления денежных средств на расчетный счет контрагента в сумме 1800 000 руб.,

- заключения договора уступки прав требования от 15.11.2008,  по условиям которого  ООО «Корвет» (Кредитор) передает ООО «Бриф» (Новый кредитор) право требования с ООО «Барс» задолженности по договору субподряда от 23.04.2008 №24/1 в сумме 3 000 000 руб.

По состоянию на 31.12.2008 задолженность Общества перед данной организацией  составила  856 218,82 руб. (карточка счета 60 по контрагенту ООО «Корвет») (т.6, л.д.29).

Из анализа движения денежных средств, перечисленных Обществом  на расчетный счет ООО Бриф», в сумме 3 000  000 руб. усматривается, что ООО «Бриф», получив на расчетный счет данную сумму, в тот же день производит следующие перечисления  на расчетные счета:

-  ООО «Тесс» в сумме 2 200 000 руб.,

- ООО «Управляющая компания Оптима» в сумме 200 000 руб.,

- на хозяйственные расходы в сумме 200 000 руб.

 ООО «Тесс» (расчетный счет в  ОАО АКБ «Энергобанк») поступившие 19.11.2008 от ООО «Бриф»  денежные средства в сумме 2 000 000 руб.   перечисляет  20.11.2008:

- в ООО «Бриф» в  сумме 55 000 руб.  за ГСМ,

- ООО «Тесс» в  сумме 1 900 000 руб.  для пополнения расчетного счета в ОАО КБ «Хлынов».

Поступившие на расчетный счет ООО «Тесс» (счет в ОАО КБ «Хлынов») от ООО «Бриф» 19.11.2008 денежные средства в сумме 200 000 руб.  и   20.11.2008 с расчетного счета ООО «Тесс» (счет в ОАО АКБ «Энергобанк») в сумме 1 900 000 руб. были  сняты наличными:

- Коршуновой М.Ю. (20-21.11.2008 - 270 000 руб.),

- Дийковым В.В. (20-24.11.2008 - 1 369 500 руб.),

- 20.11.2008 перечислены на расчетный счет ООО «Управляющая компания «Оптима» в сумме 90 000 руб.

Из поступивших в адрес ООО «Управляющая компания «Оптима» от ООО «Бриф» денежные средства в сумме 200 000 руб. сняты наличными  Королевым В.В   188 000 руб. (т.6, л.д.33-42, 44-45, 4748, 50-55).

Еще одним документом,  представленным  Обществом в  подтверждение оплаты работ, выполненных в рамках договора субподряда,  является платежное  поручение от 23.07.2008 №261, в  котором    в графе «назначение платежа» указано «по договору №54 от   22.07.08  за оборудование. Сумма 1800000-00, в т.ч. НДС (18%) - 274576-27».

Кроме того, Обществом в подтверждение  оплаты представлен договор  уступки права требования от 15.11.2008 на сумму 3 000 000 руб.,  в  котором  отсутствует  подпись руководителя ООО «Корвет».

Материалами дела подтверждается и  установлено судом первой  инстанции,   что Общество  (Субподрядчик) заключило с ЗАО МП Концерн «Энергия» (Генеральный подрядчик) договор субподряда от 25.12.2007 №41/07-СМР на выполнение собственными и (или) привлеченными силами строительно-монтажных работ по строительству объекта заказа 1046 и 1046П в пос. Марадыковский Оричевского района Кировской области в соответствии с условиями договора, проектно-сметной документацией в сроки, установленные в графике производства работ (приложение № 4 к договору).

На основании данного договора Обществом   выполнены работы на объекте в пос. Марадыковский Оричевского района Кировской области, о чем составлены акты о приемке выполненных работ формы КС-2, справки о стоимости выполненных работ формы КС-3 и в адрес ЗАО МП Концерн «Энергия» Обществом предъявлены счета-фактуры:

- от 30.06.2008 №00000013 на сумму 13 538 104,60 руб. (в т.ч. НДС  2065 134,60 руб.),

- от 31.07.2008  №00000016 на сумму  6 438 452,88 руб. (в т.ч.  НДС 982 136,88 руб.).

По состоянию на 31.12.2008  за период с 01.01.2007 по 31.12.2008 Обществом отражена выручка от реализации услуг  в сумме 73 140 408,16 руб.  (карточка счета 62 по  ЗАО МП Концерн «Энергия»).

Из  анализа  представленных Обществом документов по сделкам с ООО «Корвет»  и  документов, полученных Инспекцией в ходе проведения мероприятий налогового контроля  от ЗАО МП Концерн «Энергия»  по договору от 25.12.2007 № 41/07-СМР, усматривается  следующее.

Общество  представило  счета-фактуры  от  ООО «Корвет»:

- от 30.06.2008 №28 на сумму 276 638,02 руб. (в т.ч.  НДС 42 199,02 руб.) - выставлен на основании акта о приемке выполненных работ от 30.06.2008 №11 (строительство промзоны объекта 1726  - здание 1003) и справки о стоимости выполненных работ от 30.06.2008 за период с 01.06.2008  по 30.06.2008,

- от 30.06.2008 №29 на сумму 3 007 528,28 руб. (в т.ч.  НДС 458 775,50 руб.) -  выставлен на основании акта о приемке выполненных работ от 30.06.2008 №10 (столовая солдатская двухсменная на 200 посадочных мест) и справки о стоимости выполненных работ от 30.06.2008 за период с 01.06.2008  по 30.06.2008,

- от 31.07.2008 №31 на сумму 2 372 052,52 руб. (в т.ч.  НДС 361 838,52 руб.) -  выставлен на основании акта о приемке выполненных работ от 31.07.2008 №12 (ОУХО на территории Кировской области. Военный городок. Клуб на 400 мест)  и справки о стоимости выполненных работ от 31.07.2008 за период с 01.07.2008  по 31.07.2008.

Общая стоимость работ по  имеющимся у  Общества  документам от ООО «Корвет»  составила 5 656 218,82  руб.  (в т.ч.  НДС 862 813,04 руб.).          

Таким образом, объем работ, указанный в актах о приемке выполненных работ, предъявленных ООО «Корвет» в