Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.04.2010 по делу n А31-4284/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

арендованного флота, организация перевозок грузов, пассажиров, обработки флота в границах порта, оперативное планирование работы эксплуатационных подразделений флота и перегрузочной техники, консультирование по вопросам подготовки флота к навигации, проведения межнавигационного доремонта);

- №8 от 30.04.2005 по маркшейдерскому обеспечению добычных работ и обеспечению инженерно - техническими решениями геолого-разведочных работ;

-  №1/06 от 28.02.2006 по обеспечению безопасности судоходства (обучение командного состава безаварийным правилам судовождения, управлению судовыми механизмами, правильному использованию электро-навигационного оборудования, произведение корректировки лоцманских карт, проверка исправности электро-, радионавигационных приборов и другого штурманского оборудования, проведение медицинских осмотров водителей автомобилей, судоводителей);

- №3/06 от 28.02.2006 по организации пассажирских перевозок и туризма;

-  №2/06 от 28.02.2006 по маркшейдерскому обеспечению добычных работ и обеспечению инженерно-техническими решениями геолого-разведочных работ;

- №003/1 от 27.02.2006 по передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества управляющей организации ООО «Управляющая компания Костромской речной порт».

Кроме того, ООО «Управляющая компания Костромской речной порт» были заключены договоры:

с ООО «ТоргПром»

- №11 от 28.09.2005 по ведению бухгалтерского учета, экономическому планированию и оказанию юридических услуг;

с ООО «Обслуживающей компании Костромской речной порт»

- №5/06 от 28.02.2006 и №03/07у от 30.01.2007 по ведению бухгалтерского учета и экономическому планированию, по работе с кадрами, оказанию юридических услуг, техническому и технологическому управлению процессом;

с ООО «Флот-Сервис»

- №4/06 от 01.03.2006 и №02/07у от 29.01.2007 по ведению бухгалтерского учета, по работе с кадрами, оказанию юридических услуг, маркетинговых услуг, техническому и технологическому управлению процессом;

с ООО «Флот-Обслуживание»

- №6/06 от 01.03.2006 и №04/07у от 29.01.2007 по ведению бухгалтерского учета, по работе с кадрами, оказанию юридических услуг, по техническому и технологическому управлению процессом.

Основными видами деятельности ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» являлись: деятельность внутреннего водного транспорта и прочая вспомогательная деятельность внутреннего водного транспорта. В 2007 году ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» оказывало услуги по перевозке водным транспортом грузов и пассажиров.

Между Обществом и ООО «Обслуживающая компания «Костромской речной порт» были заключены договоры возмездного оказания услуг:

- б/н от 24.02.2005 по организации безопасного отстоя флота и перегрузочной техники, ремонта всех видов флота и перегрузочной техники, по технической эксплуатации флота и перегрузочной техники, по разработке и контролю за осуществлением мероприятий по охране труда, экологической безопасности, пожарной и санитарной безопасности;

- № 8 от 01.06.2005 об оказании услуг по обеспечению технически исправного состояния административного здания, находящегося по адресу: г. Кострома, ул. Нижняя Дебря, 24, включающих ведение необходимой документации по технической эксплуатации здания, контроль целостности объекта, сохранности замков, решеток, наличия пломб, состояния охранной сигнализации, освещения, средств связи и др.;

- № 7 от 01.05.2005 по координации работы и осуществлению контроля за деятельностью грузового района;

- № 9 от 01.06.2005 об оказании услуг по обеспечению исправного состояния зданий, машин и оборудования, находящихся на территории РОП;

- № 3 от 30.04.2004 по техническому обслуживанию судов;

- № 12 об оказании услуг по обслуживанию дока, дебаркадеров и понтонов от 01.03.2006.

Кроме того, ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» были заключены договоры возмездного оказания услуг с ООО «Флот-Обслуживание» - № 10 от 01.03.2005 и с ООО «Флот Сервис»  № 11 от 01.03.2005 по обеспечению технически исправного состояния судов и механизации; с Обществом - б/н от 12.02.2007 агентский договор о привлечении клиентов на выполнение и финансирование социально-значимых перевозок пассажиров на территории Костромской области; с департаментом транспорта Костромской области № 100 от 16.07.2007 на осуществление регулярных пассажирских перевозок внутренним водным транспортом на территории Костромской области и возмещение убытков в 2007 году; с Департаментом транспорта Костромской области, с Департаментом социальной защиты населения Костромской области № 101 от 03.08.2007 о взаимодействии между Департаментом транспорта Костромской области, Департаментом социальной защиты населения Костромской области, обществом с ограниченной ответственностью «Обслуживающая компания «Костромской речной порт» в части предоставления льготного проезда по месячным льготным именным проездным билетам отдельным категориям граждан в период с 16 июля по 30 сентября 2007 года на внутреннем водном транспорте пригородного сообщения.

Из анализа указанных договоров следует, что ООО «Управляющая компания Костромской речной порт» и ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» оказывали услуги в основном Обществу, ООО «Флот-Сервис», ООО «Флот-Обслуживание» и ООО «Промторг» по обеспечению их деятельности.

В целом все четыре созданные организации осуществляли функции и выполняли задачи по обеспечению непрерывности технологического процесса, которые до их создания осуществляло и выполняло Общество, из чего можно сделать вывод о формальном характере заключенных договоров.

В проверяемом периоде ООО «Управляющая компания «Костромской речной порт» в 2005 году не имело собственных основных средств, в 2006 году были приобретены 5 компьютеров и принтер, в 2007 году - 3 компьютера.

ООО «Флот-Сервис», ООО «Флот-Обслуживание» и ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» арендовало основные средства (транспортные средства без экипажа) у индивидуального предпринимателя Сутягиной А.А. согласно договорам.

У ООО «Флот-Сервис» из собственных основных средств имелась лишь офисная мебель, внесенная учредителем в качестве взноса в уставный капитал.

ООО «Флот-Обслуживание» имело следующие собственные основные средства: офисная мебель, внесенная учредителем в качестве взноса в уставный капитал; плот спасательный ПСН-ЮР; лодка «Казанка» с двигателем мощностью не свыше 5 лошадиных сил.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что изложенное свидетельствует о том, что организации не имеют собственного имущества, необходимого для осуществления уставной деятельности.

Из материалов дела следует, что штаты работников ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт», ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание» состояли из бывших работников налогоплательщика, переведенные в указанные общества.

Из протоколов допроса свидетелей Дробота С.Е., Харченко А.М., Чугунова В.Б., Кукушкина К.Л., Ветрова Б.Р., Соколова С.И., Румянцева А.И., Баринова Е.Л., Шунько В.М., Батина А.В., Ковшикова В.В., Кулагина Г.В., Пахтушкина А.В., Тужилкина В.В., Еременко Е.А., Кипелова Е.А., Мытаркина А.Н., Яковлева В.В., Шарова К.Г., Женодарова А.Г., Боброва В.А., Козырева А.И., Ефремова Н.Н., Виноградова А.В., Гвоздева М.В., Тихомирова А.Е., Новикова Д.Н., Кокурина А.Е., Крюкова А.С. (листы дела 50-103 том 5) следует, что сотрудники вновь созданных обществ после перевода из Общества продолжали работать в тех же помещениях, на рабочих местах и оборудовании принадлежащем Обществу, с теми же условиями труда и оплаты, что и до перевода.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы Общества о том, что во вновь созданных организациях работали не только бывшие сотрудники Общества (с приложением списка работников), поскольку данные списки (листы дела 51-57 том 8) свидетельствуют о количестве всех работников, принятых на работу в эти организации в 2004-2005 годах с учетом уволенных работников («текучести кадров»). Новых должностей во всех четырех организациях создано лишь двадцать, о чем указало Общество в дополнениях к заявлению (лист дела 9 том 6).

Из материалов дела следует, что среднесписочная численность сотрудников созданных организаций не превышает 100 человек, что позволило им применять упрощенную систему налогообложения. Данный факт обществом не оспаривается.

Судом первой инстанции установлено, что фактически подбором персонала занимались не вновь созданные организации, с которыми Общество заключило соответствующие договоры, а само Общество.

Об этом свидетельствует информация Областного государственного учреждения «Центр занятости населения по городу Костроме» от 15.01.2009 №30 (лист дела 26 том 8), которому в 2005-2007 годах поступали заявки от ОАО «Костромской речной порт» (в 2005 году – 15 раз, в 2006 году – 13 раз, в 2007 году – 16 раз) о подборе работников на вакантные должности геолога, рабочего по комплексному обслуживанию, столяра-станочника, электрика, инспектора по кадрам, помощника шкипера, шкипера, инженера-строителя, сторожа, сторожа вооруженной охраны, электрогазосварщика, боцмана, инженера по охране труда, инженера по механизации и автоматизации, слесаря-электрика, механизатора, командира землесоса, земснаряда, главного бухгалтера, токаря, боцмана берегового, то есть на должности, которых нет в штатном расписании Общества. Указанные должности существовали в штатных расписаниях вновь созданных организаций.

В 2006 году Обществом от своего имени подавались объявления в газету «Костромской край» (№21 от 31.05.2006, №22 от 07.06.2006, №27 от 12.07.2006) о приеме на работу на вакантные должности главного бухгалтера, главного бухгалтера по льготному налогообложению, геолога, топографа, инженера-строителя, которых также не было в штатном расписании Общества.

Кроме того, в ходе проверки установлено, что обществом производилась выдача подотчетных сумм лицам, не состоящим с ним в трудовых отношениях, а являющихся работниками ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», что подтверждается авансовыми отчетами подотчетных лиц обозревавшимися в судебном заседании при рассмотрении дела в суде первой инстанции:

Ушаковой О.В. - № 299 от 30.11.2007 на сумму 4 435 рублей, № 354 от 29.12.2007 на сумму 3 719 рублей 55 копеек, № 201 от 31.08.2007 на сумму 3 466 рублей, № 243 от 28.09.2007 на сумму 2 933 рублей 91 копейка, № 277 от 31.10.2007 на сумму 3 443 рублей 50 копеек, № 90 от 28.04.2007 на сумму 3 520 рублей 75 копеек, № 58 от 30.03.2007 на сумму 2 060 рублей 25 копеек, № 25 от 28.02.2007 на сумму 2 169 рублей 20 копеек, от 31.01.2007 на сумму 1 361 рублей 20 копеек, № 188 от 31.07.2007 на сумму 943 рублей 10 копеек, № 147 от 22.06.2007 на сумму 3 002 рублей 05 копеек, № 115 от 31.05.2007 на сумму 3 704 рублей 20 копеек, № 223 от 31.08.2006 на сумму 1 984 рублей 45 копеек, № 193 от 31.07.2006 на сумму 1 082 рублей 64 копейки, от 29.12.2006 на сумму 2 108 рублей 40 копеек;

Малышевой Е.В. - №327 от 06.12.2007 на сумму 2 861 рублей, №288 от 18.10.2007 на сумму 5 280 рублей, №153 от 24.06.2007 на сумму 6 590 рублей;

Сиротина Е.Е. - №331 от 12.12.2007 на сумму 250 рублей;

Мигунова А.А. - №206 от 24.08.2007 на сумму 549 рублей;

Боевой И.Н. - №231 от 03.08.2007 на сумму 340 рублей, №122 от 31.05.2006 на сумму 270 рублей;

Инякина О.В. - №210 от 27.08.2007 на сумму 7 120 рублей, №213 от 24.08.2007 на сумму 2 624 рублей 44 копейки, №209 от 31.08.2007 на сумму 15 261 рублей 30 копеек, №217 от 24.08.2007 на сумму 7 120 рублей, №212 от 22.08.2007 на сумму 8 792 рублей 47 копеек; № 221 от 31.08.2006 на сумму 8 096 рублей, №215 от 31.08.2006 на сумму 3 406 рублей 50 копеек, №217 от 10.08.2006 на сумму 6 114 рублей 90 копеек, №216 от 01.08.2006 на сумму 2 592 рублей, №222 от 11.08.2006 на сумму 7 303 рублей 49 копеек, №192 от 24.07.2006 на сумму 15 425 рублей 22 копейки, №190 от 31.07.2006 на сумму 6 709 рублей 82 копейки, №204 от 31.07.2006 на сумму 3 736 рублей 60 копеек, №306 от 11.12.2006 на сумму 1 560 рублей 60 копеек;

Мельничук В.В. - №286 от 25.10.2007 на сумму 400 рублей, №126 от 24.05.2007 на сумму 11 620 рублей, №125 от 28.05.2007 на сумму 3 700 рублей, №117 от 31.05.2006 на сумму 1 369 рублей 45 копеек, №90 от 11.04.2006 на 1 240 рублей, №80 от 30.04.2006 на сумму 1 832 рублей 50 копеек, №205 от 05.07.2006 на сумму 4 590 рублей;

Гурьяновой А.П. - №20 от 14.02.2007 на сумму 500 рублей;

Сосипатровой Т.А. - №23 от 28.02.2007 на сумму 550 рублей, №59 от 31.03.2006 на сумму 12 700 рублей, №91 от 06.04.2006 на сумму 12 500 рублей, №167 от 13.06.2006 на сумму 3 216 рублей, №200 от 01.07.2005 на сумму 1 000 рублей, №80 от 22.03.2005 на сумму 1 000 рублей, №99 от 14.04.2005 на сумму 3 000 рублей, №100 от 19.04.2005 на сумму 25 500 рублей, №104 от 22.04.2005 на сумму 25 500 рублей, №123 от 29.04.2005 на сумму 17 000 рублей;

Носип Е.Ю. - №186 от 31.07.2007 на сумму 8 821 рублей 15 копеек, №207 от 24.07.2006 на сумму 2 504 рублей.

Данное обстоятельство не оспаривается налогоплательщиком.

Обществом также производилась оплата за повышение квалификации работников, не состоящих с ним в трудовых отношениях, но являющихся работниками вновь созданных организаций, что следует из счетов-фактур:

№411 от 17.03.2005 (лист дела 97 том 8) в сумме 1 188 рублей Государственному бассейновому Управлению водных путей и судоходства (г. Нижний Новгород) за получение дипломов судоводителя плавсостава Пузыревым С.И. и Степичевым B.C. (уволены из Общества приказами соответственно №56-к и №27-к от 28.02.2005 переводом в ООО «Флот-Сервис»);

№404 от 26.09.2005 (лист дела 100 том 8) в сумме 594 рублей Государственному бассейновому Управлению водных путей и судоходства (г. Нижний Новгород) за оформление и выдачу рабочего диплома о повышении квалификации Виноградова А.В. на право занимать должность штурмана-помощника механика (уволен из Общества по приказу № 62-к от 28.02.2005 переводом в ООО «Флот-Сервис»);

№504 от 25.05.2005 (лист дела 94 том 8) в сумме 1 850 рублей Государственному учреждению «Учебно-курсовой комбинат» управления ЖКХ администрации Костромской области за обучение Бойкова А.В. на курсах ИТР по правилам устройства и эксплуатации подкрановых путей. При этом, согласно акту сдачи-приемки выполненных работ, Бойкову А.В. выдано удостоверение за №1296, в котором указана должность инженер - гидротехник, место работы - ОАО «Костромской речной порт» (Бойков А.В. уволен из Общества по приказу №146-к от 30.04.2004 переводом в ООО «Управляющая компания Костромской речной порт»;

№114 от 28.02.2005 (лист дела 91 том 8) в сумме 540 рублей «Волжскому ГБУ» за оформление и выдачу рабочего диплома о повышении квалификации Бондаренко И.Н.являющемуся работником ООО «Флот-Сервис» в соответствии с приказом №27 от 02.03.2005. Данные