Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.04.2010 по делу n А31-4284/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

инстанции при вынесении решения не учтен тот факт, что в обществах созданы новые должности, которых не было в Обществе. Заявитель жалобы указывает, что доходов, получаемых вновь созданными организациями от оказания услуг, было достаточно не только для покрытия расходов по заработной плате и уплате взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации и оплате банковских услуг, разница по данным суммам присутствовала и не была учтена судом первой инстанции при вынесении решения. По мнению налогоплательщика, халатное отношение специалиста по кадрам к своим обязанностям не может служить доказательством формального перевода работников во вновь созданные общества. Общество указывает, что произвело увольнение работников в связи с переводом в штат других организаций по инициативе работников, данным работником после их увольнения заработная плата налогоплательщиком не выплачивалась. Заявитель жалобы считает, что инспекцией не доказана необоснованность налоговой выгоды, признаки которой определены в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53.

Рассмотрев апелляционную жалобу в данной части, Второй арбитражный апелляционный суд не находит оснований для ее удовлетворения.

В силу пункта 1 части 1 статьи 235 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) плательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.

Объектом налогообложения являются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 Кодекса), а также по авторским договорам (пункт 1 статьи 236 Кодекса).

В пункте 1 статьи 237 Кодекса установлено, что налоговая база налогоплательщиков-организаций определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

Согласно пункту 2 статьи 346.11 Кодекса применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 настоящего Кодекса), налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса.

В подпункте 15 пункта 3 статьи 346.12 Кодекса предусмотрено, что не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Согласно пункту 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Из материалов дела следует, судом первой инстанции установлено, что должностными лицами Общества в марте и апреле 2004 года учреждены ООО «Управляющая компания Костромской речной порт» (30.03.2004) и ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» (26.04.2004), а 15.02.2005 поставлены на налоговый учет ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание», также учрежденные должностными лицами Общества. Данные организации с момента создания применяли упрощенную систему налогообложения.

Учредителями и должностными лицами вышеназванных организаций являлись:

ООО «Управляющая компания Костромской речной порт» - генеральный директор Сутягин С.А с 01.05.2004 по настоящее время; главный бухгалтер и учредитель Сутягина М.В. с 01.05.2004 по настоящее время.

ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» - генеральный директор Сутягин С.А. с 01.05.2004 по 11.02.2007; Сутягин А.В. с 12.02.2007 по 16.10.2007; Тульский В.В. с 17.10.2007 по настоящее время, главный бухгалтер и учредитель Тульская М.А. с момента регистрации по настоящее время.

ООО «Флот-Сервис» - генеральный директор и учредитель Сутягин А.В. с 01.03.2005 по 15.10.2007, Сутягин С.А. с 15.10.2007 по настоящее время; главный бухгалтер Сутягина М.В. с 01.03.2005 по настоящее время.

ООО «Флот-Обслуживание» - генеральный директор и учредитель Сутягин А.В. с 01.03.2005 по 11.01.2007; Сутягин С.А. с 12.02.2007 по настоящее время (по совместительству); главный бухгалтер - Сутягина М.В. с 01.03.2005 по настоящее время.

При этом, Сутягин Сергей Александрович - генеральный директор ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», ООО «Флот-Сервис» (по совместительству), ООО «Флот-Обслуживание» (по совместительству), в период с 01.01.2005 по 28.02.2006 выполнял обязанности генерального директора ОАО «Костромской речной порт» (по совместительству).

Сутягина Марина Валерьевна – жена Сутягина Сергея Александровича (брак зарегистрирован 17.10.1998) - учредитель и главный бухгалтер ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», главный бухгалтер ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание» (по совместительству), работала в ОАО «Костромской речной порт» специалистом по ценным бумагам.

Сутягин Александр Васильевич – отец Сутягина Сергея Александровича - учредитель ООО «Флот-Сервис», ООО «Флот-Обслуживание», (бывший генеральный директор ОАО «Костромской речной порт», ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт», ООО «Флот-Сервис», ООО «Флот-Обслуживание»).

Индивидуальный предприниматель Сутягина Алевтина Александровна – мать Сутягина Сергея Александровича.

Тульская Мария Александровна – сестра Сутягина Сергея Александровича, учредитель и главный бухгалтер (по совместительству) ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт», основное место работы - ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», заместитель генерального директора по экономике. Работала в ОАО «Костромской речной порт» заместителем генерального директора по экономике и финансам.

Тульский Вадим Валентинович – муж сестры Сутягина Сергея Александровича, генеральный директор ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт».

Все вышеуказанные лица являются акционерами Общества, доля акций каждого лица составляет:

Сутягина А.А. - 0,09% - 10 обыкновенных акций,

Сутягин А.В. - 22,97%, в том числе 2397 обыкновенных акций, 35 привилегированных,

Сутягина М.В. - 0,16%, в том числе. 6 обыкновенных акций, 11 привилегированных,

Тульская М.А. - 8,37%, в том числе 880 обыкновенных акций, 6 привилегированных,

Тульский В.В. - 1,42%, в том числе 150 обыкновенных акций,

Сутягин С.А. - 8,13%, в том числе 855 обыкновенных акций, 6 привилегированных, кроме того, Сутягин С.А. является учредителем ООО «Трансснаб», доля акций которого 9,87% - 1045 обыкновенных акций,

Тульская М.А. является учредителем ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт», доля акций которого 2,7% - 88 обыкновенных акций, 198 привилегированных.

Также суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что генеральным директором ОАО «Костромской речной порт» до 01.12.2005 являлся Сутягин С.А., с 01.12.2005 полномочия единоличного исполнительного органа переданы ООО «Управляющая компания «Костромской речной порт», генеральным директором которого является Сутягин С.А.

Согласно пункту 1 статьи 20 Кодекса взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. В частности в подпункте 3 пункта 1 статьи 20 Кодекса предусмотрено, что взаимозависимыми обществами признаются лица, состоящие в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

При этом в пункте 2 статьи 20 Кодекса определено, что суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Оценив описанные выше обстоятельства в совокупности, руководствуясь статьей 20 Кодекса, суд первой инстанции правомерно признал ОАО «Костромской речной порт», ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт», ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание» взаимозависимыми лицами, поскольку брачные отношения, отношения родства или свойства, а также отношения подчиненности учредителей и должностных лиц данных обществ могут повлиять на результаты сделок между данными лицами.

Как следует из материалов дела и не отрицается Обществом, все вновь созданные организации, а также Общество, зарегистрированы по одному юридическому адресу: г. Кострома, ул. Нижняя Дебря, д. 24, и фактически находятся по этому адресу, о чем свидетельствуют протоколы осмотра помещения от 03.12.2008 №55/14 и 56/14, от 10.12.2008 № 68/14, от 16.12.2008 № 59/14. ООО «Управляющая компания Костромской речной порт», ООО «Обслуживающая компания Костромской речной порт» арендуют у Общества по ½ кабинета №2 общей площадью 16 кв.м, а ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание» - по ½ кабинета №9А, общей площадью 12 кв. м. Вывески о нахождении в них указанных организаций на дверях названных кабинетов отсутствуют.

Основным видом деятельности ООО «Флот-Сервис» являлись услуги по сдаче в субаренду судов внутреннего плавания по договорам с Обществом, ООО «ТоргПром», г. Нижний Новгород и ООО «ПромТорг», г. Нижний Новгород.

Между Обществом и ООО «Флот-Сервис» были заключены договоры аренды транспортного средства с экипажем (фрахтование на время) №1 от 28.02.2005, №2/06 от 21.02.2006 и №01/07 от 27.02.2007 (буксиров - толкачей «Дунайский-45», «Речной-82», «Шлюзовой-16», «Волгарь-9», «Дунайский-21», буксира-плотовода «Плотвод-688», буксирно-разъездного теплохода «Костромич»).

Основными видами деятельности ООО «Флот-Обслуживание» являлись услуги по сдаче в субаренду судов внутреннего плавания по договорам с Обществом, с ООО «ТоргПром», г. Нижний Новгород в 2005 году и ООО «ПромТорг», г. Нижний Новгород в 2006 году.

Между Обществом и ООО «Флот-Обслуживание» были заключены договоры аренды транспортного средства с экипажем (фрахтование на время) № 1 от 28.02.2005 года (пассажирских теплоходов «Москва-228», «Москва-52», «МО-97», самоходного парома «СП-12», очистительной станции «ОС-17», буксиров - толкачей «РТ-335», «РТ-333», «РТ-326», плавкранов №84, №550, несамоходной бункеровочной станции «НБС-2»); № 3/06 от 28.02.2006; № 02/07 от 27.02.2007 на аренду флота (буксиров-толкачей «РТ-326», «РТ-333», «РТ-335», плавкрана №84, станции «НБС-2», земснаряда «Павел Мартьянов».

Из анализа видов и характера деятельности ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание» следует, что данные организации оказывали услуги только Обществу, ООО «ПромТорг» и ООО «ТоргПром» по субаренде флота с экипажем, что подтверждается предметами заключенных договоров.

ООО «Флот-Сервис» и ООО «Флот-Обслуживание» в свою очередь арендовали вышеуказанный флот у индивидуального предпринимателя Сутягиной А.А.

Основными видами деятельности ООО «Управляющая компания «Костромской речной порт» в проверяемый период являлись: деятельность в области права, бухгалтерского учета и аудита; предоставление прочих услуг; деятельность внутреннего водного транспорта; геолого-разведочные, геофизические и геохимические работы в области изучения недр.

Между Обществом и ООО «Управляющая компания Костромской речной порт» были заключены договоры возмездного оказания услуг:

- №5 от 30.04.2005 об оказании услуг по обеспечению безопасности судоходства и гражданской обороне;

- №7 от 30.04.2005 по организации пассажирских перевозок и туризма (экскурсионное обслуживание туристических групп, прибывших в г. Кострому водным транспортом, разработка расписания и тарифов на пригородные линии, оказание услуг по комплексному обслуживанию флота «Заказчика» и диспетчерскому руководству, организация прогулочных рейсов на пассажирских теплоходах, организация работы по реализации туристических путевок на основании агентских договоров);

- №6 от 30.04.2005 по обслуживанию дока, дебаркадеров и понтонов;

- №4 от 30.04.2005 по организации грузовых перевозок и погрузочно-разгрузочных работ;

- №3 от 30.04.2005 о коммерческом представительстве, в силу которого ООО «Управляющая компания «Костромской речной порт» (коммерческий представитель) имеет право на предоставление помощи в оказании следующих услуг: проведение маркетинговых исследований, технико - экономических мероприятий по изысканию грузов, выполнению погрузочно - разгрузочных работ, обеспечение учета и контроля качества перевозок, хранения грузов, прием и передачу их судам;

- №2 от 30.04.2005 об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета и экономическому планированию, расчетов по заработной плате, начислению и перечислению налогов, взаимодействие с банками, получение денежных средств в учреждениях банка для выплаты рабочим и служащим заработной платы, составление баланса и другой бухгалтерской и статистической отчетности и другие;

- №1 от 30.04.2005 по оказанию консультационных, юридических услуг и услуг по работе с кадрами (координирование деятельности порта: организация движения собственного,