Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27.04.2010 по делу n А29-9675/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

«Все для интерьера», секция «Моющие средства» магазина № 301, секция «Канцтовары» магазина № 302 представляют собой часть площади, огороженной торговыми прилавками (в том числе со стеклянными витринами, в которых разложен товар), с одной стороны которых выложен товар (на стеллажах и т.д.) и находится место продавца (доступ для покупателей закрыт), а с другой - свободно передвигаются покупатели, в том числе, проходят в другие магазины;

- секция «Галантерея» магазина № 301 находится в магазине «Все для интерьера», минуя который невозможно попасть в секцию «Галантерея».

Магазины разграничены только свободно передвигающимся торговым оборудованием (прилавками, стеллажами, витринами); капитальные перегородки отсутствуют.

Все магазины имеют общие административно-бытовые помещения, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже (складские помещения). Так,

- товароведы разных магазинов (с которыми налогоплательщик заключил трудовые договоры) занимали один из кабинетов административно-бытовых помещений, расположенных на втором этаже здания;

- в проверяемом периоде налогоплательщик располагал пятью складскими помещениями: склад «Швейные», склад «Парфюмерия-Галантерея», склад «Трикотаж», склад «Обувь», склад «Посуда», в которых осуществлялась приемка и хранение товаров, которые в дальнейшем отпускались во все магазины, расположенные в здании, что подтверждается представленными в ходе проверки товарными отчетами, трудовыми договорами и табелями учета рабочего времени. Так, например, со склада «Обувь» товар отпускался в секцию «Детская обувь» магазина «Детская обувь» и магазин № 303 «Обувь»; со склада «Швейные» товар отпускался в магазины «Женская одежда», «Мужская одежда» и секцию «Детская одежда» магазина «Детская одежда».

Охрану объекта, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147, осуществляет Отдел вневедомственной охраны при УВД г. Сыктывкару. В декабре 2006 года Отделом вневедомственной охраны при УВД г. Сыктывкару было проведено комиссионное обследование технического состояния охраняемого объекта.

Согласно характеристике универмага «Сыктывкар», данного в акте технического обследования от 07.12.2006г., универмаг расположен в отдельно стоящем трехэтажном здании с подвалом (третий этаж находится в стадии строительства), внутри здания имеются две лестницы, соединяющие торговые залы первого и второго этажей, а также две служебные лестницы по тылу здания, соединяющие все этажи и подвальное помещение магазина.

Таким образом, в ходе обследования факт разделения торговых залов на отдельные помещения, которые можно рассматривать как самостоятельные магазины, установлено не было.

На фасаде здания имеется вывеска «Универмаг «Сыктывкар», на стеклянных дверях здания (со стороны ул. Интернациональная) имеется указание «Вход» и обозначен режим работы: в будние дни - с 10 до 20 часов, в субботу - с 10 до 18 часов, в воскресенье - с 10 до 17 часов. Таким образом, указанный объект позиционируется предпринимателем как универсальный магазин, а не как торговый центр.

В обоснование своей позиции о том, что вывески на здании для оценки правомерности применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход значения не имеют, заявителем представлены фотографии фасадов иных расположенных в городе Сыктывкаре зданий, используемых для осуществления розничной торговли. Однако, из указанных фотографий видно, что данные здания позиционируются как торговые комплексы и торговые центы (Торговые центры «Звездный», «Детский мир», «Аврора», Торговый комплекс «Националь»), а на фасадах здания имеются рекламные щиты, с информацией о находящихся внутри магазинах.

В материалах дела имеется соглашение № 06/12-06СК от 21.12.2006 между ООО «Русфинанс Банк» (банк) и индивидуальным предпринимателем Сюткиной Л.А. (организация), которое регулирует взаимоотношения сторон в связи с предоставлением банком кредитов клиентам для приобретения товаров у организации.

В соответствии с указанным соглашением банк обязуется направлять персонал банка на работу в торговые точки и при необходимости оборудовать рабочие места банка в помещениях торговых точек; принимать поступающие от клиентов (физических лиц, приобретающих, либо желающих приобрести товары у организации с использованием кредита банка) анкеты и, в случае соответствия клиентов требованиям банка и принятии банком решения о предоставления им кредитов, производить авторизацию (подтверждать организации принятие банком на себя обязательств по предоставлению клиенту кредита для оплаты товара) клиентов.

В приложении № 2 к указанному соглашению, в котором содержится перечень торговых точек, на которые распространяется действие данного соглашения, указан магазин «ЦУМ», расположенный по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147.

Предпринимателем были заключены договоры с Акционерным коммерческим Сберегательным банком РФ (банк) № 16-77 от 01.12.2004 на обслуживание расчетов по микропроцессорным картам СБЕРКАРТ и № 16-391 от 06.11.2007 на проведение расчетов по операциям, совершенным на электронном терминале с использованием банковских карт.

В соответствии с указанными договорами предприниматель организует прием карт в оплату товаров (работ, услуг), а банк осуществляет расчеты с предпринимателем по операциям, проведенным с использованием карт. Договорами предусмотрено, что банк обязуется обеспечить предпринимателя электронными терминалами, необходимыми для обслуживания карт, установить и подготовить их к эксплуатации.

На основании указанных договоров в здании, расположенном по адресу: г.Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147, было установлено два электронных терминала Сбербанка РФ.

Кроме того, в указанном здании на основании договора № Э-3 от 19.12.2000, заключенного с ЗАО Коммерческий банк «ГУТА-БАНК», правопреемником которого является Банк ВТБ-24 (ЗАО), установлен один терминал Банка ВТБ-24.

В письме от 23.04.2009 № 75 налогоплательщик пояснил, что терминалы Сбербанка РФ для расчетов с использование платежных карт были установлены в секциях: «Меха» магазина № 356 и «Хрусталь» магазина «Хрусталь»; терминал Банка ВТБ-24 установлен в секции «Ювелирные товары» магазина № 305.

В ходе проверки на основании данных, отраженных в журналах кассиров - операционистов, было установлено, что с использованием банковских карт через указанные терминалы покупатели расплачивались, приобретая товары не только в указанных секциях, но в других объектах организации торговли, расположенных в здании.

Так, согласно журналу кассира - операциониста магазина «Корпусная мебель» (АМС-200Ф № 20000733 регистрационный № 10901) 26.08.05 с использованием терминала оплачен товар на сумму 5 000 рублей, 12.02.06 - 3 500 рублей, 23.05.07 - 1 300 рублей; согласно журналу кассира-операциониста магазина «Бытовая техника» (АМС-200Ф № 20404298 регистрационный № 15301) 07.10.06 с использованием терминала оплачен товар на сумму 1 800 рублей, 01.07.07 - 630 рублей, согласно журналу кассира-операциониста магазина «Женская одежда» (Samsung ER-4615RK № ККС 040821952 регистрационный № 16088) 03.06.05 с использованием терминала оплачен товар на сумму 1 000 рублей, 18.08.05 - 1 700 рублей, 03.04.06 - 7 470 рублей, 21.01.07 - 6 900 рублей и т.д.

Суммы, полученные при оплате товаров покупателями с использованием карт через терминалы, отражены в товарных отчетах: так, в товарном отчете за период с 26.11.2006 по 30.11.2006 магазина № 301 «Парфюмерия» отражена выручка, полученная при оплате товаров с использованием карт через терминалы, в сумме 375 рублей.

Договорами, заключенными со Сбербанком РФ предусмотрено, что персонал предпринимателя должен пройти инструктаж по ведению операций с использованием банковских карт, а предприниматель не вправе допускать к проведению операций с использованием карт сотрудников, не прошедший соответствующий инструктаж.

Согласно документам, представленным банком, прошли инструктаж, ознакомились и получили описание защитных элементов карт, руководство по использованию электронного терминала, порядок проведения операций с использованием карт в торгово-сервисных точках, оборудованных электронным терминалом, и имеют право на проведение операций по картам с использованием электронного оборудования, следующие работники: Нестерова Т.В., Полякова Л.Г., Чернухина Л.В. - продавцы магазина № 356 «Меха»; Бачкова М.И. - заведующая магазином № 356 «Меха»; Филиппова С.В., Карташова И.С., Доможирова Н.А., Ладэ Н.А. - продавцы магазина «Хрусталь»; Южакова Г.Н. - кассир магазина № 305 «Ювелирные товары».

Таким образом, только работники магазинов «Меха», «Хрусталь» и «Ювелирные товары» могли осуществлять расчеты с покупателями, в том числе с покупателями, приобретающими товары в иных магазинах, с использованием банковских карт.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что направление покупателей для расчетов за товары из одного магазина в другой не соответствует обычаям делового оборота, не является общепринятым поведением в сфере розничной торговли.

На основании данных журналов кассира-операциониста магазинов «Корпусная мебель» (АМС-200Ф № 20000733 регистрационный № 10901) и «Мягкая мебель, ковры» (АМС-200Ф № 39900593 регистрационный № 10051) в ходе проверки было установлено, что одни и те же лица, с которыми Сюткиной Л.А. заключены трудовые договоры, в проверяемом периоде являлись кассирами или администраторами одновременно в магазинах «Корпусная мебель» и «Мягкая мебель, ковры» и выполняли возложенные на них обязанности в указанных магазинах в одни и те же дни. Данный факт налогоплательщиком не опровергнут.

Так, в магазинах «Корпусная мебель» и «Мягкая мебель, ковры» 01.03.2005 работали Можегова и Пискарева, 02.03.2005 - Коргова и Гетале, 03.03.05 - Шеффер и Пискарева, 06.02.2006 - Шеффер и Гетале, 14.06.2006 - Можегова и Кузнецова и т.д.

По некоторым магазинам учет движения товаров и выручки от их реализации велся одним материально ответственным лицом путем составления единого товарного отчета (например, по магазинам «Все для интерьера» и «Галантерея», магазинам «Корпусная мебель» и «Мягкая мебель, ковры»).

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией было установлено, что в трудовых договорах, заключенных предпринимателем с физическими лицами, в качестве места работы указан конкретный объект (магазин либо его секция, киоск или точка общественного питания).

При этом за конкретными объектами были закреплены и работники, объем должностных обязанностей которых не был ограничен только деятельностью указанного объекта (администраторы, бухгалтеры, помощник по экономической безопасности, специалист по правовым вопросам, ведущий инженер, товароведы, ведущий экономист, коммерческий директор, ведущий специалист по кадрам, секретарь-машинистка, водители, грузчики, столяр, художник, уборщицы, дворники, лифтеры и др.).

Так, например, коммерческий директор, заместитель главного бухгалтера, ведущий специалист по кадрам, помощник по экономической безопасности были приняты на работу в магазин № 302, в который входят секции «Игрушки» и «Канцтовары», а секретарь-машинистка - в магазин № 305 «Ювелирные товары»; местом работы ведущего специалиста по правовым вопросам и дворников (3 человека) являлся магазин № 328, состоящих из секций «Ткани», «Нитки» и «Женское белье», лифтеров и водителей - магазин № 356 «Меха», а столяра - закусочная.

Согласно должностным инструкциям, бухгалтер магазина № 328 («Ткани», «Нитки» и «Женское белье») осуществляет прием, контроль, обработку первичной документации с применением компьютерных программ «1С-Бухгалтерия», «1С-Торговля и склад», «1С-Зарплата и кадры» по отделам «Ювелирные товары», «Мебель», «Меха»; ведущий товаровед магазина № 303 «Обувь» ведет товарные группы: ткани, обувь, швейные изделия (с 15.12.2005 года - швейные товары, обувь мужского, женского и детского ассортимента), осуществляет контроль за работой закусочной и столовой; столяр закусочной выполняет работы по ремонту торгового оборудования и изготовлению нового, производит сборку и разборку мебели, поступающей в продажу, а также занимается устранением дефектов купленной покупателем мебели в течение гарантийного срока и т.д.

Предприниматель в целях осуществления торговой деятельности разделила принадлежащее ей на праве собственности нежилое помещение общей площадью 749,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Сыктывкар, ул. Катаева, 16, на магазины «Чайка» (площадь 94,83 кв.м), «Чайка-1» (площадь 149,1 кв.м) и № 404 «Чайка» (площадь 128,39 кв.м (с 3 квартала 2006 года - 80 кв.м).

Согласно поэтажному плану магазина, расположенного по ул. Катаева, 16 и экспликации к нему, представленным Сыктывкарским межрайонным филиалом ГУП РК «РБТИ», указанный магазин имеет два входа - выхода и состоит из двух торговых залов площадью 267,4 кв. м (помещение № 1 на поэтажном плане) и 187,6 кв. м (помещение № 13 на поэтажном плане). При этом указанные торговые залы не разделены между собой капитальными стенами (в залах имеются несущие конструкции, которые части помещений не обособляют) и имеют «сквозные» проходы.

В ходе проверки установлено, что при исчислении единого налога на вмененный доход предприниматель из общей площади торговых залов исключала площадь вестибюля, который от остальных площадей не отделен и используется всеми покупателями (служит для прохода покупателей между секциями, расположены ячейки для хранения вещей).

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что данные действия являются нарушением статьи 346.27 Кодекса, согласно которой под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.

В ходе выездной налоговой проверки на основании статьи 90 Кодекса Инспекцией в качестве свидетелей были допрошены Тебенькова Т.М. и Данилова Я.В., которые в проверяемом периоде работали в магазине «Чайка» (протоколы допросов № 1 от 13.04.2009, № 3 от 27.04.2009). В ходе допроса свидетелям для обозрения были представлены план размещения торговых залов магазина «Чайка» с экспликацией к нему, изготовленные ООО «Торгпроект», и поэтажный план магазина «Чайка» с экспликацией к нему, изготовленные Сыктывкарским филиалом ГУП «РБТИ».

Данилова Я.В. пояснила, что магазин «Чайка» был разделен на 2 секции: «Промтовары» и «Продтовары», в 2005 году секция «Промтовары» была разделена на два отдела, которые в 2006 году были объединены; иных стен, кроме указанных на плане ГУП «РБТИ», в помещении не было; в период ее работы перепланировка магазина не проводилась, только передвигалось оборудование; в 2006-2007 годах помещение № 13 на плане ГУП «РБТИ» было разделено стеклянной витриной, которую в 2007 году убрали; между