Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27.04.2010 по делу n А29-9675/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В статье 346.27 Кодекса установлены понятия, используемые для целей применения главы 26.3 Кодекса.

В соответствии с указанной статьей под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Государственным стандартом Российской Федерации «Торговля. Термины и определения. ГОСТ Р 51303-99», утвержденным Постановлением Госстандарта России № 242-ст от 11.08.1999г., предусмотрено, что магазины подразделяются на универсальные, специализированные магазины, магазины с комбинированным, а также смешанным ассортиментом товаров.

Универсальный магазин - это предприятие розничной торговли, реализующее универсальный ассортимент продовольственных и/или непродовольственных товаров.

Магазин с комбинированным ассортиментом товаров - это предприятие розничной торговли, реализующее несколько групп товаров, связанных общностью спроса и удовлетворяющих отдельные потребности.

Магазин со смешанным ассортиментом товаров - это предприятие розничной торговли, реализующее отдельные виды продовольственных и непродовольственных товаров.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, помещения, расположенные по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147 использовались Предпринимателем на основании договоров аренды, заключенных с ООО Торговый Дом «Сыктывкар»,:

- № 1/11.10.04 от 11.10.2004 (срок действия договора - до 30.06.2005);

- б/н от 01.07.2005 (срок действия договора - до 31.05.2006);

- № 1-ПЛ от 01.06.2006 (срок действия договора - до 30.04.2007, дополнительным соглашением от 30.04.2007 срок действия договора продлен до 31.03.2008).

Предметом указанных договоров аренды является передача ООО ТД «Сыктывкар» (арендодатель) налогоплательщику (арендатор) во временное владение и пользование нежилых помещений общей площадью 3397,8 кв.м., расположенных на первом и втором этажах здания по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147.

Арендодатель является собственником предоставляемых в аренду площадей, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 15.10.2004 и выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 01/043/2008-979 от 15.04.2008.

Согласно составленным Сыктывкарским филиалом ГУП «РБТИ» поэтажным планам арендуемых помещений и актам приема-передачи, являющимися неотъемлемой частью договоров, площадь сдаваемых в аренду помещений первого этажа составляла 1651,8 кв.м. (с 01.08. 2006 - 1615,8 кв.м.), в том числе 1459 кв.м. - площадь торгового зала (с 01.08.2006 - 1423 кв.м.), площадь сдаваемых в аренду помещений второго этажа - 1746 кв.м., в том числе 1617 кв.м. - площадь торгового зала. При этом арендуемые помещения 1 и 2 этажах здания являются едиными, не разделенными на части стационарными перегородками.

Торговым оборудованием Предприниматель разделил торговые залы первого и второго этажей на части, площадь каждой из которых не превышала 150 кв.м. Данный факт налогоплательщиком не оспаривается.

Предприниматель, давая 31.03.2008 объяснения заместителю начальника отдела УНП МВД по РК, признала, что разделение арендуемых ею у ООО ТД «Сыктывкар» торговых площадей было произведено таким образом, чтобы площадь каждой части не превышала 150 кв. м, что позволяет применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Кроме того, в проверяемом периоде Сюткиной Л.А. на праве собственности принадлежали встроено-пристроенные нежилые помещения общей площадью 749,5 кв.м., расположенными в цокольном этаже жилого дома по адресу: г. Сыктывкар, ул. Катаева, 16, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 01-066/2008-157 от 16.04.2008.

Согласно составленным Сыктывкарским филиалом ГУП «РБТИ» поэтажным планам (с экспликациями) магазина, расположенного по и ул. Катаева, 16, площади помещений, используемых предпринимателем Сюткиной Л.А. при осуществлении торговой деятельности составляли 267,4 кв. м (помещение № 1 на поэтажном плане) и 187,6 кв. м (помещение № 13 на поэтажном плане).

В качестве инвентаризационных документов Сюткиной Л.А. представлены планы размещения магазинов и экспликации помещений, выполненные ООО «Торгпроект».

Судом первой инстанции обоснованно отклонена ссылка на данные планы. Судом апелляционной инстанции также не принимается данный довод налогоплательщика по следующим основаниям.

В соответствии с Положением об организации в Российской Федерации государственного технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации № 921 от 04.12.2000 (в редакции, действовавшей до 2009 года), техническая инвентаризация объектов учета подразделяется на первичную, плановую и внеплановую.

Первичной технической инвентаризации подлежат все объекты учета, техническая инвентаризация которых ранее не проводилась.

По результатам первичной технической инвентаризации на каждый объект учета оформляется технический паспорт, который является документальной основой для ведения Единого государственного реестра объектов капитального строительства.

Плановая техническая инвентаризация объектов учета проводится в целях выявления произошедших после первичной технической инвентаризации изменений и отражения этих изменений в технических паспортах и иных учетно-технических документах.

Плановая техническая инвентаризация проводится не реже одного раза в пять лет.

Внеплановая техническая инвентаризация объектов учета проводится при изменении технических или качественных характеристик объекта учета (перепланировка, реконструкция, переоборудование, возведение, разрушение, изменение уровня инженерного благоустройства, снос), а также при совершении с объектом учета сделок, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации государственной регистрации.

Проведение первичной и внеплановой технической инвентаризации, а также выдача гражданам и юридическим лицам по их заявлениям документов об объектах учета осуществляются за плату, размер и порядок взимания которой устанавливаются законодательством Российской Федерации.

На основе сведений, полученных в результате технической инвентаризации, формируется и ведется в установленном порядке Единый государственный реестр.

Таким образом, в силу вышеуказанных норм инвентаризационными документами являются документы, оформленные по результатам технической инвентаризации и свидетельствующие о техническом и качественном состоянии объекта недвижимости, а также об изменениях характеристик объекта (перепланировка, реконструкция, переоборудование, возведение, разрушение, изменение уровня инженерного благоустройства, снос).

Постановлением Правительства Российской Федерации № 477 от 10 сентября 2004 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам осуществления государственного технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства» установлено, что до принятия нормативных правовых актов, определяющих порядок ведения государственного технического учета, технический учет и техническую инвентаризацию объектов капитального строительства осуществляют организации (органы), аккредитованные Федеральным агентством кадастра объектов недвижимости в порядке, устанавливаемом Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации, по правилам, утверждаемым указанным Министерством.

Как следует из письма Управления Федерального агентства объектов недвижимости по Республике Коми № 04/09-0972 от 09.04.2009 (лист дела 43 том 12) на территории Республики Коми аккредитованы две организации технической инвентаризации: ГУП «Республиканское бюро технической инвентаризации» и филиал ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» по Республике Коми.

Согласно имеющимся в материалах дела документам, ООО «Торгпроект» имеет лицензию проектирование зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, выданную Государственным комитетом Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу.

В соответствии с Положением о лицензировании деятельности по проектированию зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, утвержденным Постановлением Правительства РФ № 174 от 21.03.2002, деятельность по проектированию зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом включает в себя разработку проектной документации на строительство, расширение, реконструкцию, капитальный ремонт и техническое перевооружение зданий и сооружений жилого, производственного, социального, культурно-бытового, специального и иного назначения и их комплексов, инженерной и транспортной инфраструктур.

Таким образом, ООО «Торгпроект» не является аккредитованной организацией, имеющей право проводить техническую инвентаризацию объектов капитального строительства и выдавать технический паспорт.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что поскольку в соответствии с «Положением об организации в Российской Федерации государственного технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства», утвержденным Постановлением Правительства РФ № 921 от 04.12.2000, в случае, если в результате перепланировки изменились технические и качественные характеристики объектов капитального строительства по заявлениям заинтересованных лиц может быть проведена внеплановая техническая инвентаризация, Предприниматель имела возможность обратиться не в коммерческую организацию, не имеющую полномочий на проведение технической инвентаризации объектов капитального строительства, а в организацию, аккредитованную Федеральным агентством кадастра объектов недвижимости.

Директор ООО «Торгпроект» Малышева М.П. при даче объяснений 05.02.2008 пояснила, что несколько лет назад к ней обратилась предприниматель Сюткина Л.А. с просьбой подготовить проект размещения магазинов по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147. По заявке Сюткиной Л.А. был подготовлен проект, который предполагал размещение на первом и втором этажах здания магазинов с отдельными расчетными местами; границы магазинов планировалось возвести из горок и витрин; проект не предполагал возведение постоянных стен.

Из объяснений Вологиной Н.С. от 21.02.2008 следует, что Вологина Н.С. работает в ООО «Торгпроект» с 1978 года. В 2002 году ею по поручению Малышевой М.П. был изготовлен план размещения магазинов на первом и втором этажах здания, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, д.147. Для выполнения работ она выходила на место, делала замеры и переносила их на чертеж. На момент обследования первый и второй этажи здания были разделены торговым оборудованием (прилавками, высокими остекленными витринами), стены и капитальные перегородки отсутствовали. С учетом фактической расстановки оборудования были произведены замеры, на основании которых составлена экспликация.

Как пояснила Вологина Н.С., она часто бывает в магазине, и заметила, что произошли изменения в магазине посуда (он стал больше) и в продовольственном магазине (он стал меньше).

Описанные выше обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что  планы размещения магазинов и экспликации помещений, выполненные ООО «Торгпроект» по заказу Сюткиной Л.А., на основании которых налогоплательщик в целях исчисления единого налога на вмененный доход определял площадь торговых залов, не могут быть признаны инвентаризационными документами, оформленными по результатам технической инвентаризации уполномоченной организацией и свидетельствующими о техническом и качественном состоянии объекта недвижимости, а также об изменениях характеристик объекта, то есть надлежащими доказательствами, опровергающими инвентаризационные документы, выданные Сыктывкарским филиалом ГУП «РБТИ».

Как следует из поэтажных планов, экспликаций, представленных Сыктывкарским межрайонным филиалом ГУП РК «Республиканское бюро технической инвентаризации», последняя инвентаризация здания по адресу: г.Сыктывкар, ул. Интернациональная, 147 проходила 19.09.2003; здание имеет 4 входа - выхода, 4 лестницы, соединяющие 1 и 2 этажи, на каждом этаже находится по одному торговому залу, которые капитальными стенами и перегородками не разделены; площадь торгового зала 1 этажа составляет 1 469 кв.м., 2 этажа – 1 684 кв.м.

Некоторые магазины имеют секции, расположенные либо на разных этажах здания, либо отдельно друг от друга, при этом проход от одной до другой секций одного магазина возможен только через другие магазины, например:

- магазин № 301 состоит из секций «Галантерея» и «Моющие средства» на первом этаже и секции «Парфюмерия» на 2 этаже; проход из секции «Галантерея» до секции «Моющие средства» возможен только через магазин «Все для интерьера», секцию «Канцтовары» магазина № 302 и магазин «Корпусная мебель»;

- магазин «Детская обувь» состоит из секций «Чулки, носки» на втором этаже и «Детская обувь» на первом этаже;

- магазин «Все для интерьера» состоит из секций «Все для интерьера» на первом этаже и секции «Уцененные товары» на втором этаже.

Часть магазинов никак не обособлена, например:

- секция «Женское белье» магазина № 328, секция «Парфюмерия» магазина № 301, секция «Чулки, носки» магазина «Детская обувь», секция «Уцененные товары» магазина