Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А48-2413/08-6. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

первой инстанции.

Кроме того, Общество не представило доказательств того, что представленные Обществом суду апелляционной инстанции документы направлялись либо вручались Инспекции для представления соответствующих пояснений либо возражений

Ссылки Инспекции на повторное заявление Обществом налоговой ставки 0% по счетам-фактурам при реализации лома в адрес РУП «Беларусский металлургический комбинат», уже заявленной по данным счетам-фактурам ООО «Сарвтормет», судом апелляционной инстанции отклоняются.

В обоснование указанного довода Инспекцией представлено письмо ИФНС по Заводскому району г. Саратова от 05.11.2008 г. № 40015. Однако из содержания указанного письма не следует, что  ООО «Савтормет» заявлена ставка 0% по заявлениям о ввозе , представленным Обществом. Каких-либо доказательств того, что счета-фактуры, перечисленные в данном письме ИФНС России по Заводскому району г.Саратова, представлены ООО «Сарвтормет»  в соответствующей налоговой декларации данной организации для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% Инспекцией также не представлено.

Оценивая законность решения Инспекции от 20.03.2008г. №1023 «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к ответственности за совершение налогового правонарушения», суд первой инстанции указал на обоснованность доначисления Обществу налога на добавленную стоимость, пени и штрафов с учетом положений ст.176 НК РФ.

Как следует из материалов дела , в представленной Обществом декларации по НДС за август 2007 года по разделу 3 «Расчет суммы налога, подлежащей уплате в бюджет по операциям по реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным п.п. 2-4 ст. 164 НК РФ» НДС с реализации составил 278 341 руб., сумма налоговых вычета – 131 672 руб., сумма налога к уплате в бюджет – 146 669 руб.;

по разделу 5 декларации «Расчет суммы налога по операциям по реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым документально подтверждена», реализация заявлена в размере 37 027 160 руб., в том числе реализация в Республику Беларусь – 11 898 504 руб.; налоговые вычеты заявлены в сумме 1 766 177 руб., в том числе в Республику Беларусь – 315 219 руб., сумма налога исчисленная к уменьшению – 1 766 177 руб.

В целом по декларации НДС исчислен к уменьшению в сумме 1 619 508 руб. (1 766 177 – 146 669).

Решением от 20.03.2008г. №1023 «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к ответственности за совершение налогового правонарушения» по результатам камеральной налоговой проверки декларации за август 2007 г. Обществу доначислен НДС по сроку уплаты 20.08.2007г. в сумме 4 468 248 руб., по сроку уплаты 20.09.2007г. в сумме 146 669 руб., пени за его несвоевременную уплату в размере 327 866,41 руб. и применены налоговые санкции, предусмотренные п. 1 ст. 122 НК РФ, в размере 922 983 руб.

Как следует из указанного решения Инспекции основанием для доначисления налога на добавленную стоимость, пени и привлечения к налоговой ответственности в сумме 4 468 241 руб. по сроку уплаты 20.08.2007 г. и соответствующих пени послужили выводы Инспекции о необходимости налогообложения по ставке 18% реализации Обществом металлолома по контрактам от 26.12.2005 г. № №756/52420817/15010 и №756/52420817/15012 от 26.12.2005г. комиссионера Общества с  фирмы «Centramet Trading S.А.», Швейцария по ГТД №№10313110/310707/0001811, 10313110/310707/0001803, 10313110/310707/0001810, 10317060/060707/0011320., обоснованность применения ставки 0% по которым не подтверждена.

Основанием для доначисления 146669 руб. на добавленную стоимость, соответствующих пени по сроку уплаты 20.09.2007 г. послужили выводы Инспекции о необоснованности применения налоговых вычетов в размере 1766 177 руб. по операциям по реализации товаров по налоговой ставки 0%.

При этом,  Инспекцией не применены налоговые вычеты, заявленные по экспортным отгрузкам, в связи с не подтверждением ставки НДС 0 процентов. Иных доводов, относительно недостатков в документах, подтверждающих правомерность налоговых вычетов, Инспекцией в оспариваемых решениях, а также в ходе судебного разбирательства приведено не было.

 Установив неуплату налога на добавленную стоимость в размере 4614917 руб.(4468241+146669)Инспекция привлекла Общество к налоговой ответственности за неуплату налога на добавленную стоимость по п.1 ст.122 НК РФ в размере 922983 руб.(4614917*20%).

Признавая недействительным данное решение Инспекции в части, суд первой инстанции исходил из обоснованности доначисления Инспекцией налога на добавленную стоимость и необходимости уменьшения суммы доначисленного НДС на сумму налоговых вычетов, приходящихся на реализацию, обоснованность применения налоговой ставки 0% по которой не подтверждена Инспекцией. При этом, суд первой инстанции руководствовался  положениями ст.ст. 171-173 Налогового кодекса РФ, а также  правовой  позицией, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.07.2006г. №2014/06.

Однако суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции не учтено следующее.

Исходя из содержания оспариваемого решения, Инспекция указала  на необоснованность применения Обществом ставки НДС 0% к операциям по реализации товаров по контрактам №756/52420817/15010 и №756/52420817/15012 от 26.12.2005г. в адрес фирмы «Centramet Trading S.А.», Швейцария. Производя соответствующие доначисления налога, Инспекция в оспариваемом реше­нии №1023 от 20.03.2008г. отрицает сам факт экспорта товаров, принадлежащих Обществу, комиссионером (ЗАО ТК «Маирцентр») инопокупателям.

При этом, Инспекция в решении указала, что у налогового органа отсутствуют основания расценивать осуществленные операции по реализации товаров на экспорт, как совершенные от имени и в интересах Общества в отношении принадлежащего ему товара.

Как указано в п. 9 ст. 167 НК РФ, при реализации товаров (работ, услуг) на экс­порт моментом определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) является последний день месяца, в котором собран полный пакет документов, преду­смотренных ст. 165 Кодекса. В случае, если указанный пакет документов не собран на 181-й календарный день считая с даты помещения товаров под таможенные режимы экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны, переме­щения припасов, момент определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) определяется в соответствии с подп. 1 п. 1 настоящей статьи, т.е. как день от­грузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав.

По общему правилу, закрепленному в подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, объектом обло­жения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав. В целях главы 21 НК РФ передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвоз­мездной основе также признается реализацией товаров (работ, услуг).

Согласно п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных ра­бот одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на това­ры, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг од­ним лицом другому лицу – на безвозмездной основе.

Передача товара комиссионеру не может быть приравнена к передаче права собственности в целях исчисления налога на добавленную стоимость, так как в силу статьи 996 Гражданского кодекса Российской Федерации вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента по договор комиссии, являются собственностью комитента.

Статьей 44 НК РФ предусмотрено, что обязанность по уплате налога или сбора возникает, изменяется и прекращается при наличии оснований, установленных НК РФ. Обязанность но уплате конкретного налога или сбора возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора.

Глава 21 НК РФ связывает обязанность налогоплательщика по исчислению налога по ставкам, установленным статьей 164 НК РФ, с реализацией им товара, в том числе при реализации товара на экспорт и непредставлении налоговому органу документов, обосновывающих право на применение ставки налогообложения 0 процентов, при определенных условиях, установленных пунктом 9 статьи 165 НК РФ, у налогоплательщика возникает обязанность исчислить налог по ставкам 10 или 18 процентов.

Поскольку Инспекция в оспариваемом решении от­рицает факт осуществления Обществом операций по реализации товаров на экспорт, ко­торые и являются в этом случае объектом обложения НДС, основания для исчисления данного налога у Инспекции отсутствовали в связи с отсутствием объекта налогообложения как обязательного элемента возникновения обязанности по уплате любо­го налога.

 В связи с указанным, решение Инспекции в части доначисления Обществу 4 468248 руб. налога на добавленную стоимость   нельзя признать законным и обоснованным, а вывода суда первой инстанции соответствующими положениям ст.ст.39, 146 Налогового кодекса РФ.

Указанная правовая позиция отражена в постановлении ФАС Центрального округа от 21.01.2009 по делу № А48-1610/08-8.

Что касается обоснованности доначислений Инспекцией Обществу налога на добавленную стоимость в размере 146669 руб. по сроку уплаты 20.09.2007 г., то судом апелляционной инстанции учтено, что нормами главы 21 Налогового кодекса РФ право налогоплательщика-экспортера на применение налоговых вычетов поставлено в зависимость от права на применение налоговой ставки 0 процентов.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ, налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов.

В соответствии с п.2 ст.165 НК РФ указанные в данном пункте документы представляются налогоплательщиком для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% и налоговых вычетов.

Пунктом 3 ст.172 НК РФ установлено, что вычет сумм налога , предусмотренных ст.171 НК РФ в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), указанных в п.1 ст.164 НК РФ производится только при представлении в налоговые органы документов, предусмотренных ст.165 НК РФ.

Таким образом, взаимозависимость права налогоплательщика-экспортера на применение налоговой ставки 0 процентов и иного его права - на применение налоговых вычетов выражается в  следующем: отказ налогоплательщику в подтверждении обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов по операции реализации товаров, в отношении которой заявлен вычет по декларации по налоговой ставке 0 процентов, автоматически лишает его права на такой вычет (возмещение) в силу правил пункта 1 статьи 165 и пункта 3 статьи 172 НК РФ.

Данная правовая позиция отражена  в постановлении Президиума ВАС РФ от 19.10.04 N 4356/04.

Поскольку Общество не выполнило установленные Налоговым кодексом Российской Федерации требования для подтверждения права на применение ставки 0 процентов по операции реализации товаров на экспорт, Инспекция признала необоснованным применение  Обществом налоговых вычетов в сумме 1 766 177 руб, что в свою очередь повлекло доначисление налога в размере 146669 руб.

На основании ч. 1 ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 НК РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со ст. 166 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 174 НК РФ уплата НДС по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено главой 21 НК РФ.

Учитывая выводы суда апелляционной инстанции о правомерном отказе в применении налоговых вычетов по экспортным операциям в сумме 1 766 177 руб. по декларации за август 2007 г., суд считает обоснованным доначисление Инспекцией НДС в размере 146669 по сроку уплаты 20.09 07 г.

В силу статьи 75 НК РФ в случае уплаты причитающихся сумм налогов (сборов) в более поздние по сравнению с установленным законодательством о налогах и сборах сроки налогоплательщик должен уплатить пени. Пени начисляются за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, и уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме.

Согласно пункту 1 статьи 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Поскольку у Общества не возникло обязанности по исчислению и уплате в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 4468248 , то в его действиях отсутствует состав налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена пунктом 1 статьи 122 НК РФ – неуплата или неполная уплата сумм налога в указанном размере в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий.

С учетом положений ст. 75, 122 НК РФ, суд апелляционной инстанции считает обоснованным решение Инспекции в части привлечения Общества к налоговой ответственности за неуплату НДС по сроку 20.09.07 г. в сумме 29 333,80 руб. (146 669 х 20%), начисления пени по НДС в сумме 8949,75 руб. (136 дней *0,0333%*146669+46дней *0,0342%*146669).

В остальной части решение Инспекции от 20.03.2008г. №1023 «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к ответственности за совершение налогового правонарушения» по вышеуказанным основаниям не соответствует требования Налогового кодекса РФ и  подлежит признанию недействительным, поскольку  Инспекция не пред­ставила доказательств фактического осуществления Обществом операций по реализации товаров на экспорт, которые признавались бы объектом обложения НДС.

С учетом указанных выводов суда