Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А48-2413/08-6. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

реализации товаров, предусмотренных подпунктом 1 или 8 пункта 1 статьи 164 НК РФ, через комиссионера, поверенного или агента по договору комиссии, договору поручения либо агентскому договору для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы представляются следующие документы:

1) договор комиссии, договор поручения либо агентский договор (копии договоров) налогоплательщика с комиссионером, поверенным или агентом;

2) контракт (копия контракта) лица, осуществляющего поставку товаров на экспорт или поставку припасов по поручению налогоплательщика (в соответствии с договором комиссии, договором поручения либо агентским договором), с иностранным лицом на поставку товаров (припасов) за пределы таможенной территории Российской Федерации;

3) выписка банка (ее копия), подтверждающая фактическое поступление выручки от реализации товара (припасов) иностранному лицу на счет налогоплательщика или комиссионера (поверенного, агента) в российском банке.

4) документы, предусмотренные подпунктами 3 - 5 пункта 1 настоящей статьи, то есть:

- таможенная декларации (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в режиме экспорта, и российского таможенного органа, в регионе деятельности которого находится пункт пропуска, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории Российской Федерации (далее - пограничный таможенный орган);

-копия транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов с отметками пограничных таможенных органов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации.

При вывозе товаров в таможенном режиме экспорта судами через морские порты для подтверждения вывоза товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации налогоплательщиком в налоговые органы представляются следующие документы:

копия поручения на отгрузку экспортируемых грузов с указанием порта разгрузки с отметкой "Погрузка разрешена" пограничной таможни Российской Федерации;

копия коносамента, морской накладной или любого иного подтверждающего факт приема к перевозке экспортируемого товара документа, в котором в графе "Порт разгрузки" указано место, находящееся за пределами таможенной территории Российской Федерации.

По правилам п.п. 9 и 10 ст. 165 НК РФ перечисленные выше документы (их копии) представляются налогоплательщиками для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% при реализации товаров (работ, услуг) на экспорт одновременно с налоговой декларацией по НДС в срок не позднее 180 календарных дней, считая с даты помещения товаров под таможенные режимы экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны, перемещения припасов.

Если по истечении 180 календарных дней, считая с даты выпуска товаров таможенными органами в таможенных режимах экспорта, свободной таможенной зоны, международного таможенного транзита, перемещения припасов налогоплательщик не представил указанные документы (их копии), указанные операции по реализации товаров (выполнению работ, оказанию услуг) подлежат обложению НДС по ставкам 10% и 18%. Если впоследствии налогоплательщик представляет в налоговые органы документы (их копии), обосновывающие применение налоговой ставки в размере 0%, уплаченные суммы НДС подлежат возврату налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 176 НК РФ.

Как усматривается из материалов дела, 20.12.2005г. между ЗАО «Втормет-Запад» (комитент) и ЗАО «ТК «Маирцентр» (комиссионер) заключен договор комиссии №ТКМЦ-2/06, согласно которому комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершать для комитента от своего имени внешнеэкономические сделки по продаже металлопродукции, лома черных металлов и иного товара комитента в срок, определенный комиссионером и комитентом при заключении соответствующего контракта с покупателем.

За выполнение поручения по продаже товара комитент обязуется уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение в размере 1% от суммы денежных средств, полученных от реализации товара комитента в рублях РФ по цене, согласованной сторонами договора.

В обязанности комиссионера по договору входит, в том числе, отчитываться перед комитентом о поступивших от иностранного покупателя платежах путем направления комитенту извещения о поступлении; не позднее 30 числа текущего месяца перечислять комитенту причитающуюся ему денежную сумму, полученную от иностранных покупателей в качестве оплаты за товар; не позднее 5 числа месяца, следующего за отчетным месяцем, представлять комитенту отчет об исполнении поручения с приложением всех оправдательных документов, акт приема-сдачи оказанных услуг, счет-фактуру. Пункт 3.1 договора предусматривает, что комиссионер перечисляет комитенту все полученное им по внешнеэкономическим контрактам, заключенным во исполнение настоящего договора, в течение 30 дней от даты отчета комиссионера за истекший месяц. В силу п. 1.8 договора комиссии товары комитента, переданные комиссионеру во исполнение настоящего договора являются собственностью комитента до даты фактического вывоза товара согласно контракту с иностранным покупателем за пределы таможенной территории России, которая определяется по дате отметки в ГТД пограничного таможенного органа, в регионе деятельности которого находится пункт пропуска, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории России.

Пунктом 8.4 договора комиссии срок действия установлен до 20.01.2007г.

20.01.2006г. сторонами договора комиссии заключено дополнительное соглашение №1 к нему, которым срок действия договора продлен до 31.12.2008г.

В налоговую декларацию за август 2007 г. ЗАО «Втормет-Запад» включило отгрузки на основании контрактов № 756/52420817/15010 и №756/52420817/15012 от 26.12.2005 г., заключенных ЗАО ТК «Маирцентр» с «Centramet Trading S.A» (Швейцария) на общую сумму 25 128 656 руб. и контракта № 0271689 от 05.04.2007 г. , заключенных ЗАО ТК «Маирцентр» с РУП «Белорусский металлургический завод» на общую сумму 11 898 504 руб.

В соответствии с п. 1.1 контракта № 756/52420817/15010 от 26.12.05 г., заключенного между ЗАО «ТК Маирцентр» (продавец) и фирмой «Centramet Trading S.A.», Швейцария (покупатель) (в редакции дополнительных соглашений №15010/6 от 22.12.2006г. и №15010/08 от 07.03.2007г.) ЗАО «ТК Маирцентр» во исполнение Договоров комиссии № ТКМЦ–2/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет–Запад» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–8/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет» г. Саратов и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–3/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет–Центр» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–1/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Волга–Дончермет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–4/06 от 12.12.05 г. между ЗАО «ВторСтальМет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–5/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет» г. Казань и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–6/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «КировВтормет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–7/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Московский Втормет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–9/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «СеверВтормет» и ЗАО «ТК Маирцентр» обязуется передать в собственность, а фирма «Centramet Trading S.A.» принять и оплатить лом и отходы черных металлов видов 03А, 16А, 16Б по ГОСТ 2787–75 (код ТН ВЭД – 7204499900, 7204499100).

В соответствии с п. 1.3. контракта количество и сумма согласовываются сторонами спецификациями, которые являются неотъемлемой частью контракта.

Поставка металлолома производится на условиях FAS порт Ростов, Российская Федерация (в редакции Инкотермс 2000 года) (пункт 3.1.).

Оплата производится в долларах США на транзитный валютный счет Продавца путем перечисления 100% стоимости металлолома, указанной в грузовой таможенной декларации в течении 90 календарных дней от даты штампа «Выпуск разрешен» на ГТД.

Спецификациями №03-1/Р от 07.03.2007г. и №05-1/Р от 18.05.2007г. стороны согласовали условия поставки, поставляемый товар («лом и отходы черных металлов» 3А по ГОСТ 2787-75), его цену (200 долл. США) и количество (35 000 тн.).

 Поставляемый на экспорт металлолом по контракту №756/52420817/15010 задекларирован в ГТД №10313110/310707/0001811 стоимостью 1105871 долл. США, ГТД №10313110/310707/0001803 стоимостью 1015693,8 долл. США, ГТД №10313110/310707/0001810 стоимостью 239954,6 долл. США.

В соответствии с п. 1.1 контракта № 756/52420817/15012 от 26.12.05 г., заключенного между ЗАО «ТК Маирцентр» (продавец) и фирмой «Centramet Trading S.A.», Швейцария (покупатель) (в редакции дополнительного соглашения №15010/5 от 22.12.2006г.) ЗАО «ТК Маирцентр» во исполнение Договоров комиссии № ТКМЦ–2/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет–Запад» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–8/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет» г. Саратов и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–3/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет–Центр» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–1/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Волга–Дончермет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–4/06 от 12.12.05 г. между ЗАО «ВторСтальМет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–5/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Втормет» г. Казань и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–6/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «КировВтормет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–7/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «Московский Втормет» и ЗАО «ТК Маирцентр», № ТКМЦ–9/06 от 20.12.05 г. между ЗАО «СеверВтормет» и ЗАО «ТК Маирцентр» обязуется передать в собственность, а фирма «Centramet Trading S.A.» принять и оплатить лом и отходы черных металлов видов 03А по ГОСТ 2787–75 (код ТН ВЭД – 72 04499900, 7204499100).

В соответствии с п. 1.3. контракта количество и сумма согласовываются сторонами спецификациями, которые являются неотъемлемой частью контракта.

Поставка металлолома производится на условиях СРТ порт Новороссийск, Российская Федерация (в редакции Инкотермс 2000 года)  (пункт 3.1.).

Оплата производится в долларах США на транзитный валютный счет Продавца путем перечисления 100% стоимости металлолома, указанной в грузовой таможенной декларации в течении 90 календарных дней от даты штампа «Выпуск разрешен» на ГТД.

Спецификацией от 22.12.2006г. стороны согласовали условия поставки, поставляемый товар («лом и отходы черных металлов» 3А по ГОСТ 2787-75), его цену (200 долл. США) и количество (50 000 тн.).

Поставляемый на экспорт металлолом по контракту №756/52420817/15010 задекларирован в ГТД №103137060/060707/0011320 фактурной стоимостью 514203,6 долл. США.

Одним из оснований отказа в применении ставки 0% послужил вывод Инспекции о неподтверждении Обществом факта поступления по экспортной выручки по контрактам от 26.12.05 г. № 756/52420817/15010 и  №756/52420817/15012 применительно к заявленным в спорной декларации отгрузкам, правомерно поддержанный судом первой инстанции.

Общество в апелляционной жалобе указывает, что вывод суда о не подтверждении фактического поступления выручки от покупателя – «Centramet Trading S.A.» является незаконным, при этом Общество ссылается на то, что в подтверждение оплаты товара по грузовым таможенным декларациям представлены выписки банка, извещения о поступлении выручки и справки комиссионера, в которых дано распределение валютной выручки по комитентам.

Данный довод отклоняется судом апелляционной инстанции, исходя из следующего.

В качестве доказательств поступления экспортной выручки за отгруженный на экспорт товар Общество представило в Инспекцию уведомления банка от 16.04.07, 31.05.07 г., 12.07.07 г. о зачислении экспортной выручки на счет комиссионера – ЗАО «ТК Маирцентр», согласно которым  13.04.2007г. на транзитный валютный счет ЗАО «ТК Маирцентр» по контракту №756/52420817/15012 от 26.12.2005г. зачислена выручка в сумме в сумме 520 000 долл.США, 11.07.2007 г. по контракту от 26.12.2005 г. №756/52420817/15010 зачислена выручка в сумме 700 000 долл. США, 30.05.2007 г. по контракту от 26.12.2005 г. №756/52420817/15010 зачислена выручка в сумме 1 500 000 долл. США.

Как установлено судом первой инстанции, в представленных выписках банка, сумма платежей не совпадает с фактурной стоимостью, указанной в ГТД:

по контракту № 756/52420817/15010 стоимостью 2 361 519,4 долл. США, реализованной на экспорт по ГТД: №10313110/310707/0001811 стоимостью 1105871 долл. США, №10313110/310707/0001803 стоимостью 1015693,8 долл. США, №10313110/310707/0001810 стоимостью 239954,6 долл. США; Обществом представлены выписки банка на общую сумму 2 200 000 долл. США:

по контракту №756/52420817/15012 от 26.12.2005г. стоимостью 514 203,6 долл.США, реализованной на экспорт по ГТД №103137060/060707/0011320 представлена выписка банка за 13.03.2007г. на сумму 520 000 долл.США.

Как указано выше, из положений контрактов № 756/52420817/15010 и № 756/52420817/15012 следует, что комиссионер действует во исполнение 10 договоров комиссии с разными комитентами и осуществляет поставки лома не только принадлежащего Обществу, но и другим комитентам, следовательно, и денежные средства, зачисленные на счет комиссионера, могут являться экспортной выручкой не только Общества, но и других комитентов.

Также судом первой инстанции правомерно учтено, что Общество неоднократно представляет одни и те же выписки в разных пакетах документов, что не позволяет идентифицировать поступившие платежи как оплату за лом, вывезенный на экспорт по ГТД №10313110/310707/0001811 фактурной стоимостью 1 105 871 долл. США, ГТД № 10313110/310707/0001803 фактурной стоимостью 1 015 693,8 долл. США, ГТД № 10313110/310707/0001810 фактурной стоимостью 239 954,6 долл. США:

представленная выписка банка за 30.05.2007 г. на сумму 1 500 000 долл. США, подтверждающая оплату отгруженного металлолома по ГТД ПД №10313110/310507/0001803 фактурной стоимостью 1015 693,8 долл. США и по ГТДПД №10313110/310507/0001810 фактурной стоимостью 239954,6 долл. США, была представлена Обществом и в пакете документов за сентябрь 2007 г. для подтверждения оплаты лома по ГТДПД №10309030/120707/0001203 фактурной стоимостью 806 881 долл. США.

Общество в апелляционной жалобе указывает на ошибочность данного вывода, поскольку при подсчете реальности оплаты лома по ГТД учтена фактурная стоимость товара, без учета сумм платежей за лом, поставленный на экспорт ЗАО «Втормет–Запад». При этом Общество приводит расчет, из которого следует, что доля денежных средств Общества по четырем ГТД в выписке от 30.05.07 г. на сумму 1 500 000 руб. составляет 708 809 долл. США.

Данный довод Общества подлежат отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку представленный расчет носит декларативный характер и не основан на имеющихся в материалах дела документах, в том числе на документах предыдущих отгрузок товара на экспорт с целью исключить возможность повторного предъявления одних и тех же платежных документов в качестве доказательств поступления экспортной выручки по различным экспортным отгрузкам.

Кроме того, материалами дела подтверждается, что инопокупатель