Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2008 по делу n  А08-1443/08-9 . Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Порядок проведения налоговой  проверки и принятия решения по результатам  налоговой  проверки регулируется главой 14  Налогового Кодекса Российской Федерации «Налоговый контроль».

В соответствии с пунктом 1 статьи  100 Налогового Кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.), по результатам  выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

Акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка или его представителем (пункт 2 статьи 100 Налогового кодекса) и должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (пункт 5 статьи 100).

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих, в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений (пункт 6 статьи 100).

На основании подпункта 1 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.), акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

Обязанность руководителя (заместитель руководителя) налогового органа заблаговременно уведомлять лицо, в отношении которого проводилась эта проверка, о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, установлена пунктом 2 статьи 101 Налогового Кодекса. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Пунктами 3, 4, 5, 6, 7 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации закреплена процедура рассмотрения материалов проверки и принятия решения по результатам рассмотрения.

Согласно пункту 3 названной статьи перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Пунктом 4 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

В силу пункта 5 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан установить:

1) совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) имеются ли обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

Пунктом 7 статьи 101 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Таким образом, из смысла взаимосвязанных положений   статей  100 и  101 Налогового Кодекса следует, что  налоговым законодательством установлена последовательная процедура закрепления и рассмотрения результатов налоговой проверки, предоставляющая налогоплательщику гарантии защиты его прав на каждом из этих этапов.

Материалами дела подтверждается, что по результатам проведенной выездной налоговой проверки инспекцией был составлен акт № 12-15/148 от 17.12.2007 г., который был получен налогоплательщиком 20.12.2007 г.  

28.01.2008 г. инспекцией в присутствии представителя налогоплательщика состоялось рассмотрение материалов выездной налоговой проверки  и представленных на акт проверки № 12-15/148 от 17.12.2007 г. возражений, что подтверждается протоколом от 28.01.2008 г. и не оспаривается налогоплательщиком.

01.02.2008 г. инспекцией было принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля  № 7. 

Рассмотрение материалов дополнительных мероприятий состоялось 29.02.2008 г.  в присутствии представителя налогоплательщика, что так же не оспаривается обществом.

По результатам рассмотрения материалов проверки, возражений по акту № 12-15/148 от 17.12.2007 г., а также материалов, полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, рассмотренных с участием представителя общества «Белгородэнерго», инспекцией было принято решение № 12-11/22 от 29.02.2008 г. о привлечении налогоплательщика к ответственности.

На основании изложенного, учитывая положения пункта 7 статьи 101 Налогового кодекса, согласно которым результатом рассмотрения материалов проверки и представленных возражений является решение руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о привлечении к ответственности либо об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что до вынесения решения о привлечения общества «Белгородэнерго» к ответственности за совершение налогового правонарушения, рассмотрение материалов проверки не является оконченным и, следовательно, принятие решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в отсутствие представителя налогоплательщика не нарушает прав налогоплательщика и не может служить основанием для отмены решения налогового органа.  

В то же время,  судом первой инстанции правомерно учтено, что налогоплательщик был лишен возможности ознакомления с материалами дополнительного налогового контроля и, следовательно, был лишен возможности  представить на них возражения,  что нарушает его право на  полноценное участие в рассмотрении материалов проверки, гарантированное статьей 101 Налогового кодекса.

Указанное нарушение суд апелляционной инстанции считает существенным нарушением процедуры  рассмотрения материалов проверки, влекущим безусловную отмену решения налогового органа.

По указанным основаниям судом области обоснованно признано недействительным решение  № 12-11/22 от 29.02.2008г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в обжалуемой налогоплательщиком части.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции в полном объеме установлены фактические обстоятельства дела и им дана правильная правовая оценка.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом результатов рассмотрения апелляционной жалобы  государственная пошлина, уплаченная налоговым органом при  обращении в арбитражный суд, возврату не подлежит.

Руководствуясь статьями 16, 17, 110, 112,  258, 266 - 268, пунктом  1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                     ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу  инспекции Федеральной налоговой службы по г. Белгороду оставить без удовлетворения, решение арбитражного суда Белгородской области  от 12.08.2008 г. – без  изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья:                           Т.Л. Михайлова    

   Судьи:                                                                  М.Б. Осипова

                                                                                 В.А. Скрынников