Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2014 по делу n А48-2601/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

23 апреля 2014 года                                                      Дело № А48-2601/2013

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2014 года

В полном объеме постановление изготовлено 23 апреля 2014 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Осиповой М.Б.,

судей                                                                                              Ольшанской Н.А.,

Скрынникова В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Малыгиной Е.Г.,

при участии в судебном заседании:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу: Картелова Н.И. специалист-эксперт по доверенности № 02 от 13.01.2014 сроком на 1 год; Полухина Т.В. специалист-эксперт по доверенности № 07-22/000269 от 04.02.2014 сроком на 1 год; Веденина Л.Е. старший государственный налоговый инспектор представитель по доверенности № 15 от 26.03.2014 сроком на 1 год;

от Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью «Орелтеплогаз»: Котикова О.В., представитель по доверенности №  б/н от 15.08.2013 сроком на 2 года;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу на решение Арбитражного суда Орловской области от 02.12.2013 по делу № А48-2601/2013 (судья Пронина Е.Е.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Орелтеплогаз» (ОГРН 1025700828438, ИНН 5753030596) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Орлу (ОГРН 1125742000020, ИНН 5752077778) и Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве (ОГРН 1047729038224, ИНН 7729150007) о признании в части недействительным решения от 29.03.2013 № 17-10/18,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Орелтеплогаз» (далее – Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности ООО «Орелтеплогаз» за совершение налогового правонарушения от 29.03.2013 № 17-10/18, вынесенное Инспекцией ФНС России по г. Орлу, за исключением привлечения ООО «Орелтеплогаз» к ответственности в соответствии со статьей 123 НК РФ за неправомерное неперечисление в установленный НК РФ срок суммы НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению, налоговым агентом в виде штрафа в сумме 5618,88 руб., а также пени по НДФЛ в сумме 5090,62 руб. (с учетом уточнений принятых арбитражным судом)

Определением Арбитражного суда Орловской области от 11.10.2013 в качестве соответчика привлечена Инспекция Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве (далее – ИФНС России № 29 по г. Москве).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 02.12.2013 заявленные требования удовлетворены судом частично.

Решение Инспекции ФНС России по г. Орлу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.03.2013 №17-10/18 признано недействительным в части доначисления сумм неуплаченных налогов с учетом состояния расчетов с бюджетом – налога на прибыль организаций за 2010г. в сумме 4933069 руб., налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2010г. в сумме 5528135 руб., налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2011г. в сумме 1130359 руб. (п. 1 решения); в части привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Орелтеплогаз» к налоговой ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа по налогу на прибыль в сумме 1973227,60 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 2663397,60 руб., предусмотренной ст. 123 НК РФ в виде штрафа по налогу на доходы физических лиц в сумме 779999,88 руб., предусмотренной ст. 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 60000 руб. (п. 2 решения); в части начисления пени по налогу на прибыль за 2010г. в сумме 978484,11 руб., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010г. в сумме 1150766,15 руб., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2011г. в сумме 123376,79 руб., по налогу на доходы физических лиц за 2010-2012гг. в сумме 11713,04 руб. (п. 3 решения); в части уменьшения убытков по налогу на прибыль в сумме 25930419 руб. (п. 4 решения); в части предложения уплатить суммы налогов, указанных в п. 1 решения; уплатить штрафы, указанные в п. 2 решения, в том числе: по налогу на прибыль в сумме 1973227,60 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 2663397,60 руб. по налогу на доходы физических лиц в сумме 779999,88 руб., по ст. 126 НК РФ в сумме 60000 руб.; уплатить пени, указанные в п. 3 решения, в том числе: по налогу на прибыль за 2010г. в сумме 978484,11 руб., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010г. в сумме 1150766,15 руб., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2011г. в сумме 123376,79 руб., по налогу на доходы физических лиц за 2010-2012гг. в сумме 11713,04 руб. (п. 5 решения).

На Инспекцию ФНС России № 29 по г.Москве возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью «Орелтеплогаз».

В остальной части заявленных требований судом отказано.

С Инспекции ФНС России по г. Орлу в пользу общества с ограниченной ответственностью «Орелтеплогаз» взыскано 4000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Инспекция, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилась с апелляционной жалобой, в которой с учетом уточнений  просит решение суда первой инстанции в части удовлетворенных требований Общества отменить, в остальной части решение суда оставить без изменения.

В обоснование апелляционной жалобы, Инспекция ссылается на обстоятельства, выявленные в ходе выездной налоговой проверки и свидетельствующие о том, что Общество в 2010 году неправомерно не отразило  операции по реализации работ по реконструкции тепловых сетей центральной части г. Ливны, а также операции по реализации работ по реконструкции тепловых сетей по первой ветке центральной части г. Ливны в 2011 год.

По мнению налогового органа, независимо от того, что акт выполненных работ подписан только исполнителем, для определения момента учета операций по реализации услуг и признания дохода от их оказания правовое значение имеет дата фактического оказания этих работ, которая определяется исходя из момента исполнения Обществом перед заказчиком – УМИ Администрации г. Ливны принятых на себя обязательств, акт в последующем лишь фиксирует информацию об уже оказанных услугах.

В подтверждение факта передачи спорных работ в указанных Инспекцией налоговых периодах, Инспекция ссылается на показания свидетелей, подписанный в одностороннем порядке акт формы КС-2, а также на паспорт готовности города Ливны к работе в осенне-зимний период 2010-2011 г.г.

По изложенным основаниям со ссылками на положения ст.ст.39, 146, 271 НК РФ Инспекция указывает на то, что Общество таким образом занизило налоговую базу по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль.

 В части доначислений НДС в размере 251696 руб. за 4 квартал 2011 года и привлечения Общества к налоговой ответственности по ст.126 НК РФ Инспекция также ссылается на несоблюдение Обществом досудебного порядка урегулирования спора. По мнению Инспекции , ее решение в указанной части не обжаловалось Обществом в вышестоящий налоговый орган.

В отношении выводов суда первой инстанции в части спорных доначислений по налогу на доходы физических лиц Инспекция настаивает на правомерности произведенных расчетов исходя из установленных фактов несвоевременного перечисления сумм НДФЛ.

Кроме того, налоговый орган указывает на то, что Обществом не представлены по требованиям от 26.10.2012 № 17-10/73-1 и от 02.11.2012 № 17-10/73-2 документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов. Данные требования, по мнению налогового органа, содержат достаточно определенные данные о документах, которые истребуются налоговым органом, а сами истребуемые документы имеют отношение к предмету налоговой проверки.

Налоговый орган ссылается на неправомерность применения судом первой инстанции смягчающих обстоятельств и, соответственно признание недействительным решения Инспекции в части штрафа по ст.123 НК РФ, указывая на то, что совершение правонарушения впервые не может быть признано обстоятельством, смягчающим ответственность.

В представленном суду апелляционной инстанции отзыве Общество возражает против доводов Инспекции, указывает на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, а также на отсутствие оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в обжалуемой части.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Сторонами ходатайство о пересмотре решения суда первой инстанции в полном объеме не заявлялось, соответствующих возражений не заявлено,  в связи с чем, исходя из положений части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд проверяет законность и обоснованность решения Арбитражного суда  Орловской  области от 02.12.2013 лишь в обжалуемой части, т.е. в части удовлетворенных требований Общества.

В судебное заседание не явился представитель Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве, которая извещена о времени и месте судебного разбирательства в установленном законом порядке.

На основании ст. ст. 123, 156, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривалось в отсутствие Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве.

Изучив материалы дела, заслушав представителей Инспекции и Общества, явившихся в судебное заседание, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и уточнениях, отзыве на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, в отношении заявителя Инспекцией ФНС России по г. Орлу проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам (за исключением налога на доходы физических лиц) за период с 01.01.2010 по 31.12.2011, правильности исчисления, удержания и перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2010 по 31.08.2012.

По результатам данной проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 04.03.2013 № 17-10/10.

По результатам рассмотрения данного акта, письменных возражений налогоплательщика, ИФНС России по г. Орлу вынесено решение № 17-10/18 от 29.03.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому Обществу доначислен налог на прибыль организаций за 2010 г. в сумме 4933069 руб., доначислен налог на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 г. в сумме 5528135 руб., доначислен налог на добавленную стоимость за 4 квартал 2011 г. в сумме 1130359 руб.; Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ в виде штрафа по налогу на прибыль за 2010-2011 г.г. в сумме 1973227 руб. 60 коп., в виде штрафа по налогу на добавленную стоимость за 2010-2011 г.г. в сумме 2663397 руб. 60 коп.; Общество привлечено к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ в виде штрафа по налогу на доходы физических лиц в сумме 979999 руб. 88 коп.; Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 60000 руб.: Обществу начислены пени по состоянию на 29.03.2013 по налогу на прибыль за 2010 года в сумме 978484 руб. 11 коп., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 г. в сумме 1150766 руб. 15 коп., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2011 года в сумме 123376 руб. 79 коп., по налогу на доходы физических лиц за 2010 – 2012 г.г. в сумме 16803 руб. 66 коп.; уменьшены убытки, начисленные Обществом по налогу на прибыль организаций за 2010-2011 г.г. в сумме 25930419 руб.; Обществу предложено уплатить доначисленные суммы налогов, штрафы и пени.

Основанием для указанных доначислений послужил вывод налоговой инспекции о занижении налогоплательщиком налоговой базы за 2010 по налогу на прибыль на сумму 45966102 руб., по НДС – на сумму 30711864 руб., за 2011 г. по налогу на прибыль на сумму 4629661 руб., по НДС на сумму 4881356, в результате не включения доходов от реализации строительно-монтажных работ, а также по разработке проектно-сметной документации при реконструкции системы теплоснабжения на основании муниципального контракта от 19.06.2010 № 85.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что между ООО «Орелтеплогаз» и Управлением муниципального имущества администрации города Ливны заключен муниципальный контракт от 19.06.2010 № 85, согласно которому ООО «Орелтеплогаз» (Подрядчик) принимает на себя генеральный подряд на выполнение работ по реконструкции системы теплоснабжения центральной части г. Ливны Орловской области с разработкой проектно-сметной документации (ПСД) и выполнением строительно-монтажных работ (CMP) с последующим закрытием устаревших котельных.

Стоимость муниципального контракта от 19.06.2010 № 85 составляет 60 млн. руб., в том числе НДС, из них: стоимость ПСД - 5760000 руб., стоимость СМР - 54240000 руб.

Сторонами определены следующие календарные сроки выполнения работ: разработка ПСД – начало работ 18 июня 2010 г., окончание работ 01 августа 2010г.; реконструкция системы теплоснабжения центральной части г. Ливны – начало работ 01 августа 2010 г., окончание работ 20 сентября 2010 г.

Во исполнение муниципального контракта от 19.06.2010 № 85 ООО «Орелтеплогаз» по соглашению с УМИ администрации г.Ливны привлекло для выполнения работ по вышеуказанному контракту субподрядчика - ООО «ИТ-Газпроект» и заключило с ним договор субподряда от 21.06.2010 № 14 ОТГ, цена которого составила 44412277 руб.

Сторонами определены следующие календарные сроки выполнения работ: разработка ПСД – начало работ 18 июня 2010 г., окончание работ 01 августа 2010 г.; реконструкция системы теплоснабжения центральной части г. Ливны – начало работ 01 августа 2010 г., окончание работ 20 сентября 2010г.

Кроме того, в ходе