Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2015 по делу n А76-20685/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

     аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по текущему содержанию территорий, инженерных сооружений и дорожной сети в Ашинском городском поселении в 2012г.: сумма 3 500 000 руб., единственный участник ООО «Коммунальщик-Аша», извещение №0169300040112000016;

3)      аукцион в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по текущему содержанию территорий, инженерных сооружений и дорожной сети в Ашинском городском поселении в ноябре 2012г.: сумма 1 800 000 руб., единственный участник ООО «Коммунальщик-Аша», извещение № 0169300040112000043;

4)      аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по текущему содержанию территорий, инженерных сооружений и дорожной сети в Ашинском городском поселении на второй квартал 2012г.: сумма 4 500 000 руб., контракт заключен с ООО «Коммунальщик-Аша», извещение № 0169300040112000006.

Аналогичные торги проводились администрацией и в 2011г., 2013г., 2014г.

Так, в 2013г. проведен аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по текущему содержанию территорий, инженерных сооружений и дорожной сети, сбору и вывозу мусора в Ашинском городском поселении в 1 квартале 2014г. (извещение № 0169300040113000061), на участие в котором заявилось только ООО «Коммунальщик-Аша», сумма контракта составила 6 508 016 руб.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что муниципальное образование, обладая необходимой техникой, нуждается в выполнении работ по содержанию автодорожной сети поселения, сбору и вывозу мусора.

Согласно п. 10 ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции администрация вправе без проведения торгов передать технику лицу, с которым заключен муниципальный контракт по результатам конкурса или аукциона, проведенных в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов, Закон №94-ФЗ), если предоставление указанных прав было предусмотрено конкурсной документацией, документацией об аукционе для целей исполнения этого контракта, на срок исполнения контракта. Вместе с тем, Администрация указанной возможностью не воспользовалась и в нарушение положений Закона о защите конкуренции передала рассматриваемое имущество обществу в рамках концессионного соглашения.

Материалы дела свидетельствуют о том, что ни администрация, ни общество не имели намерения передать автомобильные дороги и искусственные дорожные сооружения, а также ливневую канализацию для использования в предпринимательской деятельности общества, а также для создания и (или) реконструкции данных объектов. Содержание данного имущества обеспечивалось за счет средств бюджета, о чем указано в п. 2 и 3.1. настоящего решения. Таким образом, указанное имущество было включено в состав объектов соглашения формально. Вместе с тем, включение в состав лота значительного количества дорог поселения и дорожных объектов, ливневой канализации могло привести к отказу от участия в конкурсе хозяйствующих субъектов, в том числе, желающих получить нежилые здания, технику и земельные участки в пользование.

Согласно ст. 17, 18 Закона № 257-ФЗ содержание и ремонт автомобильных дорог осуществляется в соответствии с требованиями технических регламентов в целях поддержания бесперебойного движения транспортных средств по автомобильным дорогам и безопасных условий такого движения, а также обеспечения сохранности автомобильных дорог.

На основании ч. 1 ст. 33 Закона №257-ФЗ дорожная деятельность в отношении автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения осуществляется за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации, иных предусмотренных законодательством Российской Федерации источников финансирования, а также средств юридических лиц и физических лиц, в том числе средств, привлеченных в порядке и на условиях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях.

Обязанность поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии в течение всего срока соглашения следует как из правового смысла ст. 8 Закона №115-ФЗ, так из содержания самого соглашения. Выполнение указанной обязанности не может быть отложено на окончание периода действия концессионного соглашения.

Пунктом 5.3 концессионного соглашения от 10.07.2012 № 9 установлено, что концессионер обязан поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание объекта соглашения.

Вместе с тем, администрация осуществляет размещение муниципального заказа на выполнение работ, в том числе по текущему ремонту и содержанию автомобильных дорог, являющихся объектом концессионного соглашения, при условии, что указанные работы обязан осуществлять концессионер.

Администрацией представлены расчеты с ООО «Коммунальщик-Аша» за 2012-2014гг., из которых следует, что в период действия концессионного соглашения заявитеелм размещались заказы на выполнение работ по текущему содержанию и ремонту дорог и объектов транспортной инфраструктуры, являющихся объектами концессионного соглашения.

Согласно докладу о деятельности ООО «Коммунальщик-Аша» за 2011г., 2012г. общество в 2012г. выполнило работы по содержанию дорог в зимнее и летнее время, содержанию автобусных остановок, мостов, ливневой канализации, уборке территорий, сбору и вывозу мусора, устройству и содержанию цветников и газонов, вывозу ТБО и ЖБО, автоуслуги, ликвидации древесных опил, планировке и укреплению обочин автогрейдером и прочие работы на сумму 35 363 300 руб.

Так, за 2012г., 2013г., 2014г., указанные работы выполнены на суммы соответственно 21 247 387 руб. 46 коп., 21 592 565 руб. 67 коп., 2 599 470 руб., за счет бюджетных средств.

Администрацией представлены предписания ГИБДД, выданные в 2012-2014гг., а также заявки администрации, на основании которых ООО «Коммунальщик-Аша» осуществляет выполнение работ в рамках реализации соглашения за 2012-2014гг.

Предписания выданы Главе администрации ввиду выявления недостатков в содержании дорог, дорожных сооружений и технических средств организации дорожного движения - они направлены заявителем для исполнения в ООО «Коммунальщик-Аша» и могут свидетельствовать о ненадлежащем содержании имущества со стороны общества.

Таким образом, третье лицо не исполняло п. 5.3 соглашения, что подтверждается, в том числе, и финансированием администрацией указанных работ за счет бюджета в рамках муниципальных контрактов.

В соответствии с отчетом к концессионному соглашению за период с 10.07.2012 по 31.12.2012 обществом в отношении автомобильных дорог за счет собственных средств выполнены работы на сумму 2 338 124 руб.

Согласно п. 1 ст. 34 Закона об автодорогах, п. 58 ч. 1 ст. 14 Закона № 131-ФЗ к вопросам местного значения поселения относится дорожная деятельность в отношении автомобильных дорог местного значения в границах населенных пунктов поселения и обеспечение безопасности дорожного движения на них, включая создание и обеспечение функционирования парковок (парковочных мест), осуществление муниципального контроля за сохранностью автомобильных дорог местного значения в границах населенных пунктов поселения, а также осуществление иных полномочий в области использования автомобильных дорог и осуществления дорожной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Закона о размещении заказов под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации, функций и полномочий муниципальных заказчиков.

Согласно ч. 2 ст. 10 Закона о размещении заказов во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных данным законом.

Таким образом, организация в границах городского поселения дорожной деятельности отнесена к муниципальным нуждам.

Размещение заказов на выполнение работ (оказание услуг) по организации в границах городского поселения дорожной деятельности в целях обеспечения муниципальных нужд должно осуществляться в порядке, предусмотренном Законом о размещении заказов, в том числе, путем проведения аукциона в электронной форме или путем проведения запроса котировок.

Вместе с тем, в соответствии с законодательством о размещении заказов в документации об аукционе (извещении о запросе котировок) должна содержаться информация об объеме работ, о сроках выполнения работ и иные условия исполнения контракта, позволяющие определить потребность заказчика в выполняемых работах. При этом победителем аукциона или запроса вотировок признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта.

В данном случае в конкурсной документации объем подлежащих выполнению работ не определен. Отсутствие данной информации в конкурсной документации могло привести к отказу хозяйствующих субъектов от участия в торгах, к признанию их несостоявшимися. Кроме того, в данном случае исполнитель работ выбран не в соответствии с законодательством о размещении заказов, без формирования рыночной цены выполняемых работ и в отсутствие конкуренции. Так как конкурсной документацией предусмотрено выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильных дорог, то реконструкция и модернизация объектов при реализации соглашения не предполагается и орган местного самоуправления не имел оснований для проведения конкурса в порядке, предусмотренном законодательством о концессионных соглашениях. Работы, которые предусмотрены конкурсной документацией, по организации в границах городского поселения дорожной деятельности в целях обеспечения муниципальных нужд должны осуществляться в порядке, предусмотренном Законом о размещении заказов.

Факт того, что работы по соглашению выполнялись за счет средств хозяйствующего субъекта, не исключает того, что данные работы отнесены в соответствии с действующим законодательством к муниципальным нуждам, и отбор исполнителя работ должен осуществляться путем соблюдения Закона о размещении заказов.

Суд первой инстанции указал, что УФАС пришло к обоснованному выводу о том, что концессионное соглашение заключено по итогам конкурса, проведенного с нарушением положений Закона о концессионных соглашениях, о чем свидетельствуют следующие обстоятельства.

Согласно п. 5 ч. 2 ст. 22 Закона №115-ФЗ срок опубликования в официальном издании, размещения на официальном сайте в сети Интернет сообщения о проведении открытого конкурса устанавливается решением о заключении концессионного соглашения.

Однако решение и конкурсная документация не содержат сведений о сроке опубликования, размещения сообщения о проведении конкурса в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения.

Решение о заключении концессионного соглашения не соответствует требованиям ч. 2 ст. 22 Закона о концессионных соглашениях, так как фактически утверждает конкурсную документацию.

Как предусмотрено ч. 1 ст. 26 Закона №115-ФЗ, сообщение о проведении конкурса опубликовывается конкурсной комиссией в определяемом концедентом официальном издании и размещается на официальном сайте в сети Интернет (при проведении открытого конкурса) в срок, установленный конкурсной документацией, но не менее чем за 30 рабочих дней до дня истечения срока представления заявок на участие в конкурсе.

Согласно извещению о проведении торгов № 160312/0136848/01, размещенном на официальном сайте торгов, предметом торга является платеж за право заключения договора, что не соответствует положениям конкурсной документации и извещения о проведении торгов, опубликованного в газете «Заводская газета» № 11 (520) 17.03.2012.

В нарушение п. 2 ч. 3 ст. 26 Закона №115-ФЗ опубликованное в печатном СМИ сообщение не содержит перечня объектов соглашения.

Кроме того, извещение, опубликованное в печатном СМИ, содержит противоречивые сведения об обязательной в соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 26 Закона о концессионных соглашениях для размещения информации, а именно о сроке концессионного соглашения. Так, в п. 5 сообщения, опубликованном в газете «Заводская газета» № 11 (520) 17.03.2012 указано, что срок действия концессионного соглашения составляет 5 лет, а в п. 6 сообщения - 10 лет.

Из содержания п. 1 ч. 2 ст. 22 Закона о концессионных соглашениях следует, что под условиями конкурса понимаются условия концессионного соглашения в соответствии со ст. 10 названного Закона.

В нарушение п. 4 ч. 1 ст. 10, п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона №115-ФЗ, решение о заключении концессионного соглашения, конкурсная документация, проект концессионного соглашения и соглашение не содержат описание, в том числе технико-экономические показатели объектов концессионного соглашения.

Технико-экономические показатели объекта концессионного соглашения - это качественные характеристики объекта, влияющие на эффективность его эксплуатации. Они включают в себя сведения об идентификационном номере автомобильной дороги, сведения о соответствии автодороги и ее участков техническим характеристикам класса и категории автомобильной дороги, вид разрешенного использования автомобильной дороги, ее площадь, тип покрытия дорожного полотна и т.д. А также такие показатели, как техническое состояние зданий, их характеристики, износ объектов недвижимости, вместимости объекта, количество установленного оборудования и иные показатели, характеризующие состояние объектов концессионного соглашения.

На момент объявления конкурса концедент должен оценить реальное состояние объекта концессионного соглашения и объем работ, которые необходимо осуществить концессионеру, чтобы привести объект в состояние, обеспечивающее его эксплуатацию в соответствии с условиями концессионного соглашения.

Согласно п. 3.12. соглашения концессионер обязан осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в объемах и формах, указанных в приложении № 1 к соглашению.

Согласно п. 3.13 соглашения концессионер обязан обеспечить сдачу в эксплуатацию объекта соглашения с технико-экономическими показателями, указанными в приложении № 1 к соглашению, в срок, указанный в п. 8.4 соглашения.

Пунктами 8.3, 8.4, 8.5 проекта соглашения и соглашения предусмотрена необходимость установления претендентом по итогам конкурса сроков реконструкции особо аварийных участков объекта соглашения, аварийных участков и плановых участков.

Вместе с тем, из конкурсной документации, проекта соглашения не следует, какие именно объекты должны быть реконструированы. Помимо этого невозможно сделать вывод о технико-экономических