Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2015 по делу n А76-20685/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

средств, перевозки пассажиров, грузов по автомобильным дорогам общего пользования в пределах Российской Федерации, за исключением случаев использования платных автомобильных дорог, платных участков автомобильных дорог и случаев временного ограничения или прекращения движения: транспортных средств по автомобильным дорогам в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно Закону №257-ФЗ концессионное соглашение в отношении платной автомобильной дороги или автомобильной дороги, содержащей платные участки, наряду с установленными законодательством РФ о концессионных соглашениях существенными условиями должно содержать:

1)      порядок и условия установления и изменения платы за проезд транспортных средств по платной автомобильной дороге или платному участку автомобильной дороги и порядок взимания такой платы;

2)      обязательство концессионера по заблаговременному предоставлению участникам дорожного движения информации о наличии по пути их следования платной автомобильной дороги или платного участка автомобильной дороги, об их протяженности, о стоимости проезда по ним транспортных средств, а также о возможности альтернативного бесплатного проезда;

3)      способы обеспечения концессионером исполнения своих обязательств по концессионному соглашению, в том числе по страхованию риска утраты или повреждения платной автомобильной дороги или платного участка автомобильной дороги;

4)      порядок передачи концеденту платной автомобильной дороги или автомобильной дороги, содержащей платные участки, по истечении срока действия концессионного соглашения.

В отношении автомобильных дорог в соответствии с ч. 4 ст. 10 Закона №115-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации от 27.05.2006 № 319 утверждено Типовое концессионное соглашение. Комиссией УФАС установлено, что рассматриваемое соглашение не соответствует указанному Типовому концессионному соглашению.

В данном случае, из содержания конкурсной документации и соглашения не следует, что администрацией принято решение об использовании автомобильной дороги или участка автомобильной дороги на платной основе.

Ввиду отсутствия решения о платности использования указанных дорог у хозяйствующих субъектов отсутствует экономический интерес в заключении концессионного соглашения. Кроме того, в рамках одного лота передаются 147 автомобильных дорог и дорожные сооружения. Указанные обстоятельства могли привести к отказу хозяйствующих субъектов от участия в конкурсе и признанию его несостоявшимся.

Согласно п. 1.1 проекта концессионного соглашения и соглашения концессионер обязуется за свой счет, других источников финансирования выполнить работы по капитальному ремонту, модернизации и замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств, недвижимого имущества, и осуществлять управление, обслуживание и содержания транспортной инфраструктуры Ашинского городского поселения.

В приложении № 3 к распоряжению администрации от 05.03.2012 № 55 обозначен перечень работ, которые необходимо выполнить по концессионному соглашению, а именно: в отношении 144 автомобильных дорог необходимо выполнить частичный ремонт, отсыпка, грейдирование и т.д.; в отношении остановочных площадок необходимо выполнить следующие работы: полное оборудование с установкой или без установки остановочного павильона либо с установкой навеса, перенос отдельных остановок, текущее содержание, ремонт или установку знаков.

Вместе с тем, работы, предусмотренные для выполнения по концессионному соглашению, не соответствуют ч. 1 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях, поскольку указанные работы (ямочный ремонт, грейдирование, текущее содержание) объектов транспортной инфраструктуры не являются созданием или реконструкцией объекта концессионного соглашения, в результате их выполнения не осуществляется изменение параметров автомобильной дороги, ее участков, ведущее к изменению класса и (или) категории автомобильной дороги либо влекущее за собой изменение границы полосы отвода автомобильной дороги.

Таким образом, конкурсная документация и соглашение в нарушение п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона №115-ФЗ фактически не предусматривают необходимости создания новых объектов соглашения или реконструкции передаваемых объектов недвижимости, в том числе автодорог.

Доводы администрации о том, что соглашение, в том числе его п. 3.1, 3.12, 8.3-8.5 предусматривают реконструкцию объектов соглашения, необоснованны, поскольку в соглашении отсутствует перечень объектов, в отношении которых необходимо выполнить реконструкцию. Также техническое задание, перечень особо аварийных, аварийных и плановых участков, подлежащих реконструкции в рамках соглашения, не определены.

Более того, в отношении более 150 объектов соглашения, в том числе, в отношении нежилых зданий, автодорожных и пешеходных мостов, контейнерных площадок, ливневой канализации, автомобильной и иной техники, оборудования и иного имущества, перечень каких-либо работ не определен, в том числе не предусмотрена необходимость реконструкции объектов.

Соответственно, из содержания соглашения и конкурсной документации, не следуют обязательства общества по реконструкции ни одного из объектов соглашения.

Администрацией представлен доклад о деятельности ООО «Коммунальщик-Аша» за 2 квартал 2012г., 2013г. и за 1 полугодие 2012г., 2013г. Из указанных документов следует, что реконструкция и модернизация объектов соглашения ООО «Коммунальщик-Аша» не осуществлялась. Более того, реконструкция и модернизация объектов соглашения ни обществом, ни Администрацией не запланированы.

В отношении объектов недвижимого имущества (помещений) обществом выполнены следующие работы.

Согласно техническому отчету за период с 10.07.2012 по 31.12.2012 общество выполнило замену электросчетчика и электрической проводки в 3 боксах на сумму 7 833 руб. Согласно техническому отчету за период с 01.01.2013 по 31.12.2013 общество выполнило следующие работы: очередную проверку счетчиков учета воды и тепловычислителей с заменой необходимых деталей, замену светильников, устройство душевых и бытовых помещений, ремонт мягкой кровли, - на сумму 169 059 руб. 78 коп. Согласно отчету от 12.09.2013, который представлен обществом к соглашению, в отношении автомобильной и иной техники, находящейся в ООО «Коммунальщик-Аша», предназначенной для использования для осуществления концессионером деятельности, произведены такие работы как замена автошин, сцепления, цилиндров, ножей, ремонт и т.д. Кроме того, указано, что планируемыми работами по данному имуществу является проведение сезонного обслуживания.

В качестве документов, подтверждающих выполнение работ по реконструкции и модернизации объектов концессионного соглашения, заключенного в 2009г., представлены только технические отчеты за 2009г. и 2010г., из которых следует, что ООО «Коммунальщик-Аша» осуществлялся только текущий ремонт нежилых помещений. Таким образом, ни по концессионному соглашению, заключенному в 2009г., ни по рассматриваемому соглашению реконструкция объектов соглашений не производилась.

С учетом изложенного, УФАС сделал верный вывод о том, что проведение конкурса и заключение соглашения фактически имеет цель - передать права владения и пользования имуществом (нежилые здания, земельные участки под ними, техника и оборудование) хозяйствующему субъекту, без необходимости его реконструкции, то есть в иных целях, нежели предусмотрены Законом о концессионном соглашении. Соответственно, у Администрации и общества отсутствовали правовые основания для применения Закона о концессионном соглашении при заключении соглашения.

Согласно ч. 1 ст. 17.1 Закона №135-ФЗ заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, должно осуществляться по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество прямо указанных в Законе.

В соответствии с ч. 5 ст. 17.3. Закона о защите конкуренции порядок проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров, указанных в ч. 1 и 3 настоящей статьи, и перечень видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, устанавливаются федеральным антимонопольным органом.

Правила проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды; договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, утверждены приказом Федеральной антимонопольной службы России от 10.02.2010 № 67 (далее - Правила № 67).

Проанализировав содержание соглашения, УФАС пришло к выводу о том, что часть муниципального имущества, являющееся объектом соглашения, передано обществу, в нарушение ч. 1 и 5 ст. 17.1 Закона №135-ФЗ.

К такому имуществу следует отнести: нежилые здания, расположенные по адресу: г. Аша, ул. Лебедева, д. 4 (4 объекта общей площадью 2 050,2 кв.м.) и земельный участок под ними; нежилое здание гаража, расположенное по адресу: г. Аша, ул. Советская д. 2 (площадью 515,8 кв.м.), и земельный участок под ним; нежилое подвальное помещение, расположенное по адресу: г. Аша, ул. 9 января, д. 4А, площадью 118,8 кв.м.; автомобильная техника - 64 объекта, находящиеся по адресу: г. Аша, ул. Лебедева, д. 4 (трактора, экскаваторы, автомобили ЗИЛ, КАМАЗ, ГАЗ, самосвалы УРАЛ, прицепы, мусоровозы, газели-фургоны, мотопомпа, мотоблоки машины коммунальные, погрузчики,, газонокосилки, автогидроподъемник, балансовой стоимостью более 31 млн. рублей); 5) оборудование и иное имущество - 46 объектов, находящиеся по адресу: г. Аша, ул. Лебедева, д. 4 (станки токарные, наждачные, строгательные, сверлильные, сейфы, мебель (столы, шкафы, уголок отдыха) стиральные машины, бензопилы, пресс, бензопила, холодильник, монитор и т.п.).

Заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении указанного муниципального имущества, должно быть осуществлено только по результатам проведения аукциона на право заключения этих договоров, за исключением случаев прямо указанных в Законе о защите конкуренции.

Согласно п. 147 Правил № 67, победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее высокую цену договора, либо действующий правообладатель, если он заявил о своем желании заключить договор по объявленной аукционистом наиболее высокой цене договора.

В силу ст. 8 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» проведение оценки объектов оценки является обязательным при определении стоимости объектов оценки, принадлежащих муниципальным образованиям, в целях их передачи в доверительное управление либо передачи в аренду. Тогда как в отношении государственного или муниципального имущества, передаваемого по концессионному соглашению концедентом концессионеру, установление рыночной стоимости такого имущества не является обязательным, если иное не установлено федеральным законом.

В данном случае при подписании соглашения рыночная оценка объектов оценки не производилась, лицо, предложившее наиболее высокую цену договора, по итогам торгов не выбиралось, аукционы в порядке, предусмотренном Правилами № 67, не проводились.

Постановлением Совета депутатов Ашинского городского поселения от 09.12.2005 № 38 утверждено Положение о порядке управления и распоряжения имуществом, находящимся в муниципальной собственности Ашинского городского поселения.

Постановлением администрации от 12.08.2010 № 276 установлены базовые ставки арендной платы за арендуемое недвижимое имущество, находящееся в собственности Ашинского городского поселения, для нежилых зданий и помещений. С учетом указанного постановления ежемесячная плата за аренду нежилого здания гаража, расположенного по адресу: г. Аша ул. Советская, 2, (ввиду отсутствия информации об объекте коэффициенты можно принять равным следующим значениям: К 1=0,8, К2=0,9, КЗ=Т, К4= 0,6, К5=1, базовая ставка арендной платы (БС) 300 руб/м) АП=БС*Г1лощадь*К1*К2*КЗ*К4*К5=300*517,8*0,8*0,9*1*0,6*1 = 67106,88 (руб/мес).

Таким образом, как указывает УФАС, плата за аренду данного здания в год могла составить 805 282 руб. 56 коп., а за период, на который заключено соглашение (5 лет), только за один объект - нежилое здание - около 4 026 412 руб. 80 коп., без учета стоимости размера арендной платы за пользование земельным участком, на котором оно расположено.

Вместе с тем, обществу передано 6 зданий, 2 земельных участка, 64 объекта автомобильной техники, 46 объектов оборудования и иного имущества, которыми оно пользовалось в целях осуществления предпринимательской деятельности за незначительную плату (около 5 000 руб. за 2012-2013гг. в качестве концессионной платы). Таким образом, данное имущество использовалось обществом с 2009г., когда было заключено Соглашение № 16.

Учитывая данные обстоятельства, УФАС пришло к выводу, что бюджет муниципального образования длительное время недополучает значительные денежные средства в виде арендной платы за пользование обществом муниципальным имуществом в результате несоблюдения администрацией требований законодательства Российской Федерации при распоряжении муниципальным имуществом.

В результате заключения соглашения, в нарушение установленного ст. 17.1 Закона о защите конкуренции, Правилами № 67 порядка общество получило право владения и пользования муниципальным имуществом (нежилые здания, техника, оборудование), которое необходимо для выполнения работ по содержанию автомобильных дорог, мостов и остановочных пунктов, а также муниципальное имущество, используемое для осуществления деятельности по сбору и вывозу ТБО.

Перечисленное обеспечило обществу выход на рынки оказания услуг по вывозу ТБО и ЖБО, содержанию и обслуживанию автомобильных дорог и иных объектов транспортной инфраструктуры, ремонту автомобильных дорог, в нарушение требований действующего законодательства.

УФАС из информации, содержащейся на официальном сайте zakupki.gov.ru., установлено, что администрацией в целях содержания дорожной сети в 2012г. проведены следующие муниципальные закупки:

1)      аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение paбот по текущему содержанию территорий, инженерных сооружений и дорожной сети в Ашинском городском поселении в октябре 2012г.: сумма 1 500 000 руб. единственный участник ООО «Коммунальщик-Аша», извещение № 0169300040112000028;

2)