Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2015 по делу n А76-20685/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

противоречащим п. 4 ст. 16 Закона №135-ФЗ, поскольку его заключение могло привести к ограничению доступа на товарные рынки по ремонту и содержанию дорог поселения, по сбору и вывозу твердых и жидких бытовых отходов (далее - ТБО, ЖБО) в границах поселения, в том числе в результате ограничения, устранения конкуренции при предоставлении муниципального имущества (зданий, техники, земельных участков) в пользование хозяйствующим субъектом и размещении заказов для муниципальных нужд (т. 1, л.д. 21-37).

На основании указанного решения администрации выдано предписание от 30.04.2014 по делу №78-07/13 (т. 1, л.д. 38), в соответствии с которым администрации предписано:

1.      В срок до 14.07.2014 прекратить нарушение п. 4 ст. 16 Закона о защите конкуренции путем прекращения концессионного соглашения от 10.07.2012 № 9, заключенного между администрацией и ООО «Коммунальщик-Аша», а также принять меры по возврату муниципального имущества, переданного ООО «Коммунальщик-Аша» по концессионному соглашению от 10.07.2012 № 9, в муниципальную собственность посредством подписания акта приема-передачи имущества с ООО «Коммунальщик-Аша»;

2.      С момента получения настоящего предписания обеспечить соблюдение требований антимонопольного законодательства при предоставлении во владение и (или) пользование хозяйствующим субъектам муниципального имущества (помещений, зданий, техники и т.д.), в том числе предназначенного для осуществления деятельности по оказанию услуг по вывозу ТБО и ЖБО;

3.      В качестве доказательств исполнения п. 1 настоящего предписания представить в УФАС в срок до 23.07.2014 надлежаще заверенные копии подписанных актов приема-передачи имущества, переданного ООО «Коммунальщик-Аша» по концессионному соглашению от 10.07.2012 № 9, а также соглашения о расторжении концессионного соглашения от 10.07.2012 №9;

4.      В качестве доказательства исполнения п. 2 настоящего предписания в срок до 15.12.2014 представить в УФАС сведения о хозяйствующих субъектах, которым предоставлено в пользование имущество, переданное по концессионному соглашению от 10.07.2012 № 9, в том числе предназначенное для оказания услуг по вывозу ТБО и ЖБО, с приложением следующих надлежаще заверенных копий документов и информации: договоры хозяйственного ведения, оперативного управления о предоставлении имущества (в случае их заключения), письменные сведения о проведении торгов на право заключения договоров, предусматривающих переход прав в отношении данного имущества, с приложением извещения о проведении торгов (с указанием сайта и даты размещения), протоколов, составленных при их проведении, договоров, предусматривающих переход прав владения (пользования) в отношении имущества, иные документы, подтверждающие основания передачи в пользование.

Администрацией 15.07.2014 издано распоряжение от 15.07.2014 № 156 об инвентаризации имущества переданного по концессионному соглашению от 10.07.2012 № 9 и подготовки документов для его дальнейшего использования в целях содержания дорожной инфраструктуры Ашинского городского округа (т. 3, л.д. 81).

14 июля 2014 года между администрацией и ООО «Коммунальщик-Аша» заключено соглашение о расторжении концессионного соглашения от 10.07.2012 № 9 в отношении автомобильных дорог и инженерных сооружений транспортной инфраструктуры, в том числе, мостов, путепроводов, остановочных площадок на территории Ашинского городского поселения, расположенных по адресу: Челябинская область, Ашинский район, г. Аша (т. 3, л.д. 82).

При этом, посчитав, указанные решение и предписание незаконными и нарушающими права Ашинского городского поселения заявитель обратился с настоящим заявлением в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из законности и обоснованности оспоренных ненормативных правовых актов.

Оценив в порядке ст. 71, 198, 200, 201 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Для признания недействительным ненормативного правового акта государственного органа необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

Комиссия УФАС пришла к выводу, что концессионное соглашение от 10.07.2012 №9 противоречит требованиям действующего законодательства и не могло быть заключено в порядке, предусмотренном Законом о концессионных соглашениях.

Из содержания ч. 1 ст. 3 Закона №115-ФЗ следует, что объектом концессионного соглашения может быть недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением.

Частью 1 ст. 4 Закона о концессионных соглашениях определен перечень объектов концессионного соглашения, в том числе: автомобильные дороги или участки автомобильных дорог, защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, то есть объекты, используемые при капитальном ремонте, ремонте, содержании автомобильных дорог, элементы обустройства автомобильных дорог, объекты, предназначенные для взимания платы (в том числе пункты взимания платы), объекты дорожного сервиса; системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социально-бытового назначения.

Частью 9 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях установлено, что концессионным соглашением может предусматриваться предоставление концедентом во владение и в пользование концессионера имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением (далее - иное имущество).

В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата такого имущества концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества, а также по осуществлению за свой счет страхования риска его случайной гибели и (или) случайного повреждения.

В ходе рассмотрения дела, УФАС было установлено, что объектами соглашения является более 150 объектов, которые технологически и функционально между собой не связаны.

Указанный вывод УФАС правомерно признан судом первой инстанции обоснованным.

Так, объекты соглашения не образуют единый комплекс. Автомобильные дороги, остановочные комплексы и мосты, технологически и функционально не связаны с передаваемыми в рамках соглашения нежилыми зданиями и контейнерными площадками. В свою очередь автомобильные дороги и искусственные сооружения, расположены на различных улицах поселения, и также технологически между собой не связаны, как и не связаны автодорожные мосты и пешеходные мосты.

Объектами соглашения являются не только недвижимое (автодороги, мосты, здания, земельные участки), но и движимое имущество (автотранспорт, мебель, станки и т.д.). При этом движимое имущество технологически и функционально не связано с таким недвижимым имуществом, как автодороги, мосты, контейнерные и остановочные площадки, поскольку могут самостоятельно использоваться в хозяйственной деятельности как самостоятельный объект.

При этом, п. 5.2 соглашения установлено, что концессионер обязан использовать недвижимое имущество, указанное в приложениях № 1 и № 2, в целях осуществления деятельности, указанной в п. 1 данного соглашения, а также в целях вывоза твердых и жидких бытовых отходов.

Вопреки доводам апеллянта, из изложенного следует, что иное (движимое) имущество, передаваемое Администрацией по концессионному соглашению, не связано с такими объектами соглашения, как автомобильные дороги, искусственные дорожные сооружения, элементы обустройства автомобильных дорог и не предназначено для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, а именно для выполнения работ по капитальному ремонту, модернизации и замене оборудования, иных мероприятий по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств недвижимого имущества, что противоречит ч. 9 ст. 3 Закона №115-ФЗ.

Согласно ч. 4 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, должен находиться в собственности концедента на момент заключения концессионного соглашения.

Согласно п. 1.1 проекта соглашения и самого соглашения, объекты концессионного соглашения предназначены для управления, обслуживания и содержания транспортной инфраструктуры Ашинского городского поселения.

Как следует из п. 2.2. соглашения и проекта соглашения объекты соглашения принадлежат на праве собственности концеденту на основании Закона Челябинской области от 19.12.2006 № 84-30.

Из содержания соглашения следует, что право собственности на недвижимое имущество за концедентом не зарегистрировано. Исключение составляют 2 земельных участка, 4 нежилых здания по ул. Лебедева д .4, нежилое здание по ул. Советской, д. 2, а также автодорожный мост через р. Сим и пешеходный мост (позиции 151 и 152 приложения №1 к соглашению).

Соответственно объектами концессионного соглашения могли быть только эти объекты и движимое имущество, технологически связанное с объектами недвижимости (зданиями) и предназначенное для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением либо имущество образующее единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением.

По условиям соглашения (п. 2.6. и 2.7) права концессионера на владение и пользование входящими в состав объектами недвижимого имущества в установленных законом случаях подлежат государственной регистрации. Стороны обязуются осуществить действия, необходимые для государственной регистрации права собственности концедента на объект соглашения (в случае заключения настоящего соглашения на срок более года). Государственная регистрация прав, указанных в п. 2.3 настоящего соглашения, осуществляется за счет концессионера.

Соответственно, по условиям соглашения именно на концессионера возложены все расходы, связанные с регистрацией права владения, а значит и с регистрацией права собственности муниципального образования на указанные объекты недвижимости, что требует от концессионера значительных временных и финансовых затрат. Это могло привести к отказу хозяйствующих субъектов от участия в конкурсе и признанию его несостоявшимся.

УФАС установило, что с 2012г. и до апреля 2014г. государственная регистрация права владения объектом соглашения обществом не осуществлена, как и не осуществлена она и за 3 года действия Соглашения №16.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях под концессионным соглашением понимаются взаимные обязательства сторон по: созданию или реконструкции объекта концессионного соглашения, право собственности на который принадлежит или будет принадлежать другой стороне, и осуществлению деятельности по использованию объекта концессионного соглашения со стороны концессионера; предоставлению концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности со стороны концедента.

Согласно ч. 3 ст. 3 Закона №115-ФЗ под реконструкцией в целях данного закона объекта концессионного соглашения понимаются мероприятия по: переустройству объекта концессионного соглашения на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства; модернизации и замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием; изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей; иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.

Для целей Федерального закона от 08.11.2007 № 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон об автодорогах, Закон №257-ФЗ) в п. 9 ст. 3 дано понятие термина «реконструкция автомобильной дороги», под которым понимается комплекс работ, при выполнении которых осуществляется изменение параметров автомобильной дороги, ее участков, ведущее к изменению класса и (или) категории автомобильной дороги либо влекущее за собой изменение границы полосы отвода автомобильной дороги.

Из содержания Закона об автодорогах и Закона №115-ФЗ следует, что строительство, реконструкция и использование автомобильных дорог, могут осуществляться на основе концессионных соглашений в соответствии с Законом «Об автодорогах» и законодательством РФ о концессионных соглашениях только в случаях, если данные дороги содержат платные участки.

Так, согласно п. 1 ст. 34 Закона №257-ФЗ деятельность в отношении автомобильных дорог местного значения осуществляется за счет средств местных бюджетов, иных предусмотренных законодательством РФ источников финансирования, а также средств физических или юридических лиц, в том числе средств, привлеченных в порядке и на условиях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях.

В свою очередь законодательство о концессионных соглашениях предполагает обязанность концедента предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления деятельности с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения взамен на реконструкцию данного объекта.

В остальных случаях право использования автомобильных дорог общего пользования имеют физические и юридические лица, которые вправе свободно и бесплатно осуществлять проезд транспортных