Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2014 по делу n А15-72/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

по состоянию на 01.01.2009 имело по деятельности прошлых лет убыток в размере 2 435 580 036 руб., который подтвержден налоговыми органами по результатам выездной проверки общества (наличие у общества убытка прошлых лет инспекцией не оспаривается в акте проверки, в решении и даже частично учитывалось налоговым органом при доначислении налога на прибыль за 2009 год). 

Исходя из п. 1 и 2 ст. 283 НК РФ налогоплательщики, понесшие убыток (убытки), исчисленный в соответствии с главой 25 НК РФ, в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного ими убытка или на часть этой суммы (перенести убыток на будущее). Налогоплательщик вправе осуществлять перенос убытка на будущее в течение десяти лет, следующих за тем налоговым периодом, в котором получен этот убыток.

Из анализа положений ст. 283 НК РФ следует, что уменьшение налогоплательщиком налоговой базы текущего налогового периода на всю сумму полученного им в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах убытка или его часть является правом налогоплательщика, которое реализуется путем отражения сумм убытка, уменьшающего налоговую базу по налогу на прибыль, в соответствующей декларации по данному налогу.

В настоящем деле очевидно волеизъявление налогоплательщика на применение положений п. 2 ст. 283 НК РФ. Из представленных деклараций по налогу на прибыль за 2009 следует, что общество имело намерение осуществить перенос убытков прошлых лет в размере 100% налоговой базы, но не могло предвидеть, в каком размере налоговый орган определит налоговую базу по результатам выездной проверки.

В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 12.08.2011 по делу № А53-10007/2010 сформирован подход, что налогоплательщику не надо подавать уточненную декларацию, если из первоначально поданной декларации видно его намерение перенести убытки прошлых лет в размере 100% налоговой базы. Следовательно, неотражение убытка в размере налоговой базы, установленной налоговой инспекцией, в налоговой декларации не может являться основанием для отказа налогоплательщику в реализации права, предусмотренного п. 2 ст. 283 НК РФ.

Следовательно, при переносе обществом убытков прошлых периодов, налог на прибыль за 2009 год, несмотря на установление апелляционным судом занижения налоговой базы по налогу на прибыль за 18 553 798 руб., не подлежит доначислению, так как налоговая база должна быть уменьшена на не перенесенные обществом убытки прошлых лет в размере, полностью перекрывающим данное доначисление.

Следовательно, суд апелляционной инстанции признает доначисления налога на прибыль за 2009 год на сумму 3 710 760 руб. по пункту 1.2.4 решения налогового органа незаконным, а НДС за 2009 год в сумме 3 339 684 руб., в том числе: за 1 кв. 2009 года – 1 654 878 руб., за 2 кв. 2009 года – 1 236 231 руб., за 3 кв. 2009 года – 209 997 руб., за 4 кв. 2009 года – 238 578 руб. по пункту 1.2.4 решения налогового органа законным и обоснованным. 

По эпизоду завышения расходов по налогу на прибыль за 2009 год на сумму 428 876 124 руб., за 2010 год на сумму 824 726 290 руб., вычетов по НДС за 2009 год в сумме 77 197 702 руб. и за 2010 год в сумме 148 450 732 руб. (в результате отнесения на расходы и вычеты по НДС излишне приобретенной мощности) судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Суд первой инстанции правильно установил, что для каждого покупателя, заявившего в соответствии с пунктом 105 постановления Правительства РФ от 24.10.2003 № 643 (ред. от 24.12.2010) «О Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода» (далее – Правила оптового рынка) плановый объем пикового потребления, организация коммерческой инфраструктуры исходя из заявленных значений в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка формирует плановые обязательства по покупке мощности на каждый месяц года, на который осуществлялось планирование, в объеме, равном произведению объема заявленного участником планового пикового потребления и планового коэффициента резервирования.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 529 «О совершенствовании порядка функционирования оптового рынка электрической энергии (мощности)»  (в редакции постановлений Правительства РФ от 07.04.2007 № 205, от 14.09.2009 № 741) фактический объем мощности, необходимой для обеспечения надежной и бесперебойной поставки фактического объема потребления электрической энергии за расчетный период для каждого участника оптового рынка, определяется администратором торговой системы расчетным путем на основе значений объемов потребления электрической энергии покупателем в часы, используемые в установленном федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов порядке для определения объема потребления электрической мощности в прогнозном балансе, умноженных на соответствующий коэффициент резервирования.

До 1 января 2011 г. объем покупки мощности равен объему электрической мощности, определенному для организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью на оптовом рынке на соответствующий календарный месяц в прогнозном балансе на соответствующий период регулирования, умноженному на фактический коэффициент резервирования мощности, а с 1 января 2011г. рассчитанному для указанной организации в соответствии с порядком определения величины спроса на мощность с целью проведения долгосрочного отбора мощности объему пикового потребления, умноженному на плановый коэффициент резервирования мощности, учтенный при проведении конкурентного отбора мощности на соответствующий год (в ред. постановления Правительства РФ от 24.02.2010 № 89).

В соответствии с п. 86.17. постановления Правительства РФ от 24.10.2003 № 643 (ред. от 24.12.2010) «О Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода» участники оптового рынка покупают на оптовом рынке объем мощности, определяемый за расчетный период исходя из фактического объема потребления ими электрической энергии, включая объемы покупки электрической энергии для целей экспорта (за исключением объема потребления электрической энергии электростанциями для собственных и (или) хозяйственных нужд, который определяется в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка), в устанавливаемые системным оператором плановые часы пиковой нагрузки и рассчитываемого в соответствии с настоящим пунктом фактического коэффициента резервирования мощности, и оплачивают по свободным (нерегулируемым) ценам часть указанного объема, которая не оплачена ими по регулируемым договорам или по договорам на розничном рынке (далее – объем мощности, подлежащий оплате по свободным (нерегулируемым) ценам).

Фактический коэффициент резервирования мощности рассчитывается организацией коммерческой инфраструктуры для каждой ценовой зоны оптового рынка таким образом, чтобы объем покупки мощности участниками оптового рынка и организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью в соответствующем расчетном периоде в пределах одной ценовой зоны оптового рынка с учетом поставок из одной зоны в другую и между ценовыми зонами оптового рынка и территориями, не объединенными в ценовые зоны оптового рынка, соответствовал совокупному объему мощности, оплачиваемой в этом расчетном периоде в пределах той же ценовой зоны оптового рынка с учетом поставок из одной зоны в другую и между ценовыми зонами оптового рынка и территориями, не объединенными в ценовые зоны оптового рынка, с использованием всех предусмотренных настоящими Правилами механизмов торговли. Указанный совокупный объем мощности, оплачиваемой в ценовой зоне оптового рынка, не должен превышать совокупный аттестованный объем мощности в составе объема мощности, определенного по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на продажу мощности, а также оплачиваемого в соответствии с пунктами 86.20 и 118 настоящих Правил, в отношении генерирующего оборудования, аттестованного по параметрам, в данной ценовой зоне оптового рынка с учетом поставок из одной зоны в другую и между ценовыми зонами оптового рынка и территориями, не объединенными в ценовые зоны оптового рынка.

Фактический коэффициент резервирования мощности может дифференцироваться в зависимости от наличия подтвержденной системным оператором готовности к приему и исполнению управляющих воздействий систем противоаварийного управления отключением нагрузки (за исключением систем противоаварийного управления отключением нагрузки при изменении частоты) в отношении энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии и (или) мощности, отнесенных к отдельной группе точек поставки. Указанная дифференциация осуществляется в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, с определяемой в этом порядке даты.

В случае если группа точек поставки покупателя электрической энергии и мощности относится более чем к одной зоне свободного перетока, фактический объем потребления им электрической энергии в плановые часы пиковой нагрузки в каждой из зон свободного перетока определяется для него в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка исходя из фактического объема потребления электрической энергии в плановые часы пиковой нагрузки в данной группе точек поставки и коэффициентов, отражающих отнесение данной группы точек поставки к узлам расчетной модели, входящим в каждую из указанных зон.

В случае если объем мощности, оплачиваемой участником оптового рынка по регулируемым договорам в соответствующем расчетном периоде, был скорректирован в соответствии с пунктом 58 настоящих Правил, определяемый в соответствии с настоящим пунктом объем мощности, подлежащий оплате по свободным (нерегулируемым) ценам таким участником, корректируется аналогичным образом.

В соответствии с пунктом 109 раздела 7 Правил № 530 (постановление Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики») фактическая величина мощности, приобретаемая покупателями на розничном рынке, определяется в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, исходя из фактического объема потребления электрической энергии в часы пиковой нагрузки, устанавливаемые системным оператором в рабочие дни расчетного периода.

Согласно п. 36 Правил оптового рынка электроэнергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24 октября 2003 г. N 643 (в ред. от 31 июня 2006 г.)‚ под генерирующей мощностью понимается особый товар, покупка которого предоставляет участникам оптового рынка право требования обеспечения готовности генерирующего оборудования к выработке электроэнергии установленного качества, в количестве, необходимом для удовлетворения потребностей в электрической энергии данного участника.

Мощность как физическая величина, равная отношению работы к промежутку времени, в течение которого она произведена, характеризует скорость передачи или преобразования электрической энергии.

«Поставка мощности» по своей природе означает поддержание производителем электроэнергии такого состояния агрегатов, чтобы в случае необходимости обеспечить подачу электроэнергии при повышенной нагрузке.

Мощность – особый товар, продажа которого для производителя означает готовность к производству электроэнергии и покупка которого для потребителя гарантирует ему возможность приобретения необходимого объема (соответствующего количества и качества) электрической энергии.

Между тем, судом первой инстанции не учтено, что согласно п. 1 ст. 32 Федерального закона «Об электроэнергетике» № 35-ФЗ от 26.03.2003г. (далее – Закон об электроэнергетике) на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка.

Виды договоров, заключаемых на оптовом рынке для обеспечения купли-продажи электрической энергии и (или) мощности, к числу которых могут быть отнесены договоры оказания услуг, связанных с организацией, торговли и расчетов на оптовом рынке, а также состав и порядок совершения действий, необходимых для осуществления поставки (покупки) электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке относятся к существенным условиям Договора о присоединении.

В соответствии со ст. 32 Закона об электроэнергетике субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поставлять мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном Правилами оптового рынка, в том числе с использованием генерирующих объектов, включенных в определенный Правительством Российской Федерации перечень. Покупатели электрической энергии – субъекты оптового рынка и в предусмотренных Правилами оптового рынка случаях иные лица обязаны приобретать мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном Правилами оптового рынка.

Вышеназванной нормой Закона об электроэнергетике также предусмотрено, что субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поддерживать генерирующее оборудование в состоянии готовности к производству электрической энергии в целях исполнения обязательств перед покупателями мощности, принятых на себя всеми поставщиками мощности по всем договорам в совокупности на определенных Правилами оптового рынка условиях.

Факт предоставления и получения мощности подтверждается организациями коммерческой и технологической инфраструктуры в соответствии с Правилами оптового рынка, установленными Правительством Российской Федерации (ст. 32 Закона об электроэнергетике).

Цены покупки и продажи, стоимость электрической энергии и мощности на оптовом рынке в расчетный период определяются коммерческим оператором оптового рынка по результатам проведения всех предусмотренных Правилами оптового рынка процедур (п. 2 ст. 32 Закона об электроэнергетике).

Пунктом 8 ст. 33 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что на оптовом рынке действует система коммерческого учета электрической энергии и мощности. Организации, обеспечивающие функционирование коммерческой инфраструктуры, применяют расчетный способ определения объема электрической энергии и объема мощности, проданных или приобретенных на оптовом рынке, в случаях и в порядке, которые установлены Договором о присоединении.

В соответствии с пунктами 7.1, 7.1.1 и 7.1.4