Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2013 по делу n А13-133/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

части в соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ.

В соответствии со статьей 346.28 НК РФ налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен данный налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВ.

Следовательно, как правильно отметил суд первой инстанции, при ведении видов предпринимательской деятельности, перечисленных в пункте 2 статьи 346.26 НК РФ, в отношении которых может применяться система налогообложения в виде ЕНВД, лицо признается плательщиком указанного налога независимо от его волеизъявления и в случае, если деятельность, которую осуществляет организация или предприниматель, отнесена к видам деятельности, облагаемым ЕНВД, данные лица обязаны встать на учет в налоговом органе в качестве таких налогоплательщиков

С учетом названных норм НК РФ довод налогового об облегченном режиме налогообложения не принимается судом апелляционной коллегией как не основанным на нормах права.

Как следует из подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ, к видам деятельности, подпадающим под действие системы налогообложения в виде ЕНВД, отнесена розничная торговля, осуществляемая через магазины с площадью торгового зала не более 150 кв.м по каждому объекту организации торговли.

Объектом обложения ЕНВД определен вмененный доход налогоплательщика (пункты 1 и 2 статьи 346.29 НК РФ), а налоговой базой для исчисления суммы единого налога - величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

При осуществлении хозяйствующим субъектом такого вида предпринимательской деятельности, как розничная торговля через объект стационарной торговой сети, имеющий торговый зал, единый налог исчисляется с использованием физического показателя «площадь торгового зала в квадратных метрах».

Основные понятия, используемые для целей главы 26.3 НК РФ, приведены в статье 346.27 НК РФ.

Согласно названной статье стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

В статье 346.29 Кодекса определено, что при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, исчисление ЕНВД производится с использованием физического показателя базовой доходности «площадь торгового зала (в квадратных метрах)».

Площадью торгового зала признается часть магазина, занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Согласно статье 346.27 НК РФ в целях применения норм главы 26.3                 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Из положений данной статьи следует, что указанный перечень документов, предусмотренный, является открытым, а из смысла данной нормы и абзаца 24 статьи 346.27 НК РФ следует, что при исчислении налоговой базы по ЕНВД учитывается площадь всех помещений, фактически используемых для осуществления деятельности, что должно подтверждаться совокупностью доказательств.

Пунктом 1 статьи 346.12 НК РФ определено, что плательщиками единого налога по УСН признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на УСН и применяющие ее в порядке, установленном главой 26.2 Кодекса.

Согласно пункту 3 статьи 346.11 Кодекса применение УСН индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение                 от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2, 4 и 5 статьи 224 настоящего Кодекса), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности) и ЕСН (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, а также выплат и иных вознаграждений, начисляемых ими в пользу физических лиц). Индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением налога, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса. Иные налоги уплачиваются индивидуальными предпринимателями, применяющими УСН, в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

В силу пункта 1 статьи 346.14 НК РФ объектом налогообложения по УСН признаются доходы либо доходы, уменьшенные на величину расходов.

В соответствии со статьей 207 и пунктом 2 статьи 235 НК РФ индивидуальные предприниматели признаются плательщиками НДФЛ и ЕСН.

Согласно пункту 1 статьи 227 НК РФ исчисление и уплату НДФЛ в соответствии с данной статьей производят физические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - по суммам доходов, полученных от осуществления такой деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 221 НК РФ при исчислении НДФЛ предприниматели имеют право на применение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 «Налог на прибыль организаций».

В соответствии с пунктом 2 статьи 236 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорные периоды) объектом налогообложения ЕСН для налогоплательщиков, указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 данного Кодекса, признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Пунктом 3 статьи 237 НК РФ также установлено, что налоговая база по ЕСН для предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 НК РФ.

Положениями статьи 168 НК РФ установлена обязанность налогоплательщика предъявлять НДС покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг).

Пунктом 6 статьи 168 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается налогоплательщиком в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется.

Согласно пункту 7 статьи 168 Кодекса при реализации товаров за наличный расчет организациями (предприятиями) и индивидуальными предпринимателями розничной торговли и общественного питания, а также другими организациями, индивидуальными предпринимателями, выполняющими работы и оказывающими платные услуги непосредственно населению, требования, установленные пунктами 3 и 4 настоящей статьи по оформлению расчетных документов и выставлению счетов-фактур считаются выполненными, если продавец выдал покупателю кассовый чек или иной документ установленной формы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 164 Кодекса исчисление суммы налога расчетным методом (по налоговой ставке в виде умноженной на сто дроби с числителем, соответствующим налоговой ставке, и знаменателем в виде суммы ста и той же налоговой ставки) допускается для случаев, прямо перечисленных в данном пункте, и иных случаев, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации.

В отношении розничной реализации населению товаров, работ и услуг правилами статьи 164 и иных статей Кодекса определение суммы налога расчетным методом не предусмотрено. Поскольку услуги уже оказаны, налоговая база подлежит определению на момент их реализации (пункт 14 статьи 167 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Закона Российской Федерации                   от 09.12.1991 № 2003-1 «О налогах на имущество физических лиц» (далее – Закон от 09.12.1991 № 2003-1) плательщиками налога на имущество физических лиц признаются физические лица – собственники имущества, признаваемого объектом налогообложения. Согласно пункту 1 статьи 5 Закона от 09.12.1991 № 2003-1 начисление налогов производится налоговыми органами. Лица, имеющие право на льготы, указанные в статье 4 настоящего Закона, самостоятельно представляют необходимые документы в налоговые органы. В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Закона от 09.12.1991 № 2003-1 налог на строения, помещения и сооружения исчисляется на основании данных об их инвентаризационной стоимости по состоянию на 1 января каждого года.

Согласно статье 2 Закона от 09.12.1991 № 2003-1 объектами налогообложения признаются следующие виды имущества: жилые дома, квартиры, дачи, гаражи и иные строения, помещения и сооружения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 этого  Закона ставки налога на строения, помещения и сооружения устанавливаются нормативными правовыми актами представительных органов местного самоуправления в зависимости от суммарной инвентаризационной стоимости. Представительные органы местного самоуправления могут определять дифференциацию ставок в установленных пределах в зависимости от суммарной инвентаризационной стоимости, типа использования и по иным критериям.

Проанализировав выводы налогового органа, изложенные в его решении, с учетом решения УФНС, а также представленные в дело доказательства, апелляционная коллегия поддерживает детально изложенную по каждой торговой точке и аргументированную позицию  суда первой инстанции относительно недоказанности налоговым вывода о неправомерности применения Поляковым В.П. налогового режима в виде ЕНВД относительно всех торговых точек за исключением, расположенных по адресам:                               г. Северодвинск, ул. Лебедева, д.5а и Вологодская область, г. Череповец, пр. Октябрьский, д.56.

Суд первой инстанции правильно отметил, что поскольку налоговым законодательством предусмотрено основание для применения ЕНВД - размер площади торгового зала не более 150 кв.м, то, не согласившись с правомерностью применяемого режима налогообложения,  инспекции необходимо в ходе выездной проверки собрать  доказательства, бесспорно подтверждающие то, что в проверенных периодах площадь торгового зала каждого нежилого помещения, используемого предпринимателем, превышала  указанный размер, а также доказать фактическое использование налогоплательщиком данной площади при осуществлении своей деятельности.

Вместе с тем, по данному делу усматривается, что при проведении проверки инспекция не устанавливала фактический размер используемой предпринимателем Поляковым В.П. площади в каждой спорной торговой точке. Соответствующие мероприятия налогового контроля, направленные  на установление  размера торговой точки, в частности замер площадей, инспекцией не проводились.

Указанное обстоятельство не отрицается налоговым органом и своей апелляционной жалобе, а также в дополнениях к ней от 11.04.2013.

Оценив доказательства, на которых инспекция основывала свое решении, апелляционная коллегия поддерживает выводы суда в оспариваемой налоговой инспекцией части о том, что из имеющихся правоустанавливающих документов на часть спорных торговых точек следует, что площади торговых залов, используемых Поляковым В.П., не превышали 150 кв. м. Протоколы осмотров помещений составлены после проверяемого периода, в связи с этим не позволяют в полной мере утверждать, что площадь торговых залов, используемых Поляковым В.П., превышала указанный размер.  Обозначение в технических паспортах  на спорные помещения только общих границ помещений, расположенных в зданиях (без выделения арендуемых заявителем площадей, установленных перегородок), при отсутствии иных достоверных доказательств не подтверждают фактического использования предпринимателем для торговли все площади, обусловленной техническим паспортом. Приведенные налоговым органом показания свидетелей, не являются правоустанавливающими или инвентаризационными документами, и исходя из полученных ответов допрошенных лиц не позволяют в полной мере утверждать о неправомерном применении Поляковым В.П. налогового режима в виде ЕНВД.

Кроме того, апелляционная коллегия поддерживает позицию суда о том, что вывод налогового органа о реализации Поляковым В.П. в спорных торговых точках смешанного товара, приобретенного как заявителем, гак и предпринимателем Поляковой И.М. не нашел своего документального подтверждения, поскольку сделан инспекцией  на основании свидетельских показаний самих предпринимателей, работников заявителя без надлежащего анализа первичных документов на приобретение товаров.

Более того, в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции установлено, что заявителем и третьим лицом иногда приобретался товар одного наименования, но разных производителей - то есть различный товар.

Детально исследуя представленные доказательства по каждой