Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2008 по делу n А05-6193/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

допущенных нарушений и их влияние на законность и обоснованность вынесенного налоговым органом решения. В частности, при оценке судом соблюдения налоговым органом требований к содержанию решения о привлечении налогоплательщика к ответственности, предусмотренных в пункте 3 (в настоящее время пункт 8) статьи 101 НК РФ, необходимо иметь в виду, что в таком решении непременно должен быть обозначен его предмет, то есть суть и признаки налогового правонарушения, вменяемого налогоплательщику, со ссылкой на соответствующую статью главы 16 НК РФ.

В данном случае суд оценивает характер допущенных нарушений и их влияние на законность и обоснованность вынесенного налоговым органом решения.

В пункте 4 оспариваемого решения (лист 49) обозначены сущность и признаки вменяемого обществу правонарушения, указаны нарушенные нормы налогового законодательства. Следовательно, имеется возможность установить, какие конкретно факты были квалифицированы инспекцией как налоговое правонарушение, и определить их характер.

Суд апелляционной инстанции считает, что предмет правонарушения обозначен - это занижение суммы транспортного налога, фактические обстоятельства отражены в решении и установлены в ходе судебных разбирательств средств, подтверждаются материалами дела (т. 6 л. 25-32), в связи с чем отсутствуют формальные основания для признания недействительным решения в оспариваемой части.

В пункте 6 решения МИФНС отразила нарушение обществом пунктов 3,5,7 Положения «О порядке исчисления и уплаты налога на рекламу», утвержденного решением от 14.09.1999 № 125 Архангельского городского Совета депутатов, выразившееся в невключении в состав налоговой базы по налогу расходов по изготовлению и распространению полиграфической продукции, содержащей наименование и символику общества, в частности: тетрадей (16 листов) в количестве 1000 штук, тетрадей (48 листов) в количестве 1000 штук, тетрадей на спирали (96 листов) в количестве 1000 штук, расписания уроков в количестве  6100 штук. В результате занижена  налоговая база по налогу на рекламу за 3 квартал 2004 года на сумму 86 100 руб., сумма неуплаченного налога на рекламу составила 4305 руб.   

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 18.07.1995 № 108-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон «О рекламе») реклама - это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Названный Закон не распространяется только на политическую рекламу и на объявления физических лиц, в том числе в средствах массовой информации, не связанные с осуществлением предпринимательской          деятельности.           В пункте 1.2 Положения о порядке исчисления и уплаты налога на рекламу, утвержденного решением Архангельского городского Совета депутатов от 14.09.1999   № 125 (далее - Положение), дано аналогичное понятие рекламы. Пунктом 3.2 Положения определено, что распространением информации в рекламных целях признается ее продвижение (информационное воздействие) при помощи средств массовой информации, каталогов, прейскурантов, справочников, листовок, афиш, календарей, световых газет (бегущая строка или световая фиксированная строка) или при помощи других рекламных      носителей.           Таким образом, реклама обладает рядом признаков, в том числе: оформленностью рекламной информации, публичным распространением, предназначенностью для неопределенного круга лиц - потребителей рекламы, определенными целями информации (формировать или поддерживать интерес), а также она должна предназначаться для неопределенного круга лиц и обладать способностью вызывать и поддерживать интерес к рекламируемой организации, ее товарам, работам, услугам, идеям и начинаниям. Размещение только таких сведений на носителе может считаться распространением рекламной информации.           Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (пункт  1 статьи 65 АПК РФ).

Так, из материалов дела видно, что обществом заключен договор от 29.07.2004  № 1-01/04 на издательские услуги с ЗАО «Архконсалт». Согласно которому последнее приняло на себя обязательства выполнить работы по изготовлению полиграфической продукции согласно приложению № 1 (т. 6 л.15-17), в том числе: тетрадей (16 листов) на скобах в количестве 1000 штук, тетрадей (48 листов) на скобах в количестве 1000 штук, тетрадей на пружине (96 листов) в количестве 1000 штук и расписания уроков в количестве 6100 штук.         Изготовленная полиграфическая продукция на общую сумму 86 100 руб.  без НДС передана обществу по накладной от 27.08.2004 № 89  (т. 6, л. 18) и содержит логотипы общества  «ОАО «Северное лесопромышленное товарищество Лесозавод № 3» 120 лет» и «Лесозавод № 3» (т. 6, л. 13-14).         Судом установлено, что  в соответствии с приказом  от 23.08.2004 № 244 (т. 6, л. 21) перечисленная продукция подлежала распространению среди работников ОАО «Лесозавод № 3» и их детей в День знаний в школах (1 сентября      2004 года). Однако согласно акту от 01.09.2004 (т. 6, л. 20) данная полиграфическая продукция с логотипами общества была вручена 01.09.2004 в школах № 25,26,28,29,30,32,35,95. Причем ссылка об указании на то, что ее распространение осуществлялось непосредственно среди работников общества и их   детей, в акте отсутствует.

Оценив и проанализировав в соответствии со статьей 71 АПК РФ приведенные обстоятельства и представленные в материалы дела документы, а также данные о количестве и характере заказанной печатной продукции с логотипом общества, суд пришел к обоснованному выводу о том, что распространение в День знаний спорной печатной продукции (тетрадей и расписания) в целом ряде школ было предназначено для неограниченного круга лиц, формировало и поддерживало интерес к конкретному юридическому лицу - открытому акционерному обществу «Северное лесопромышленное товарищество - «Лесозавод № 3».

По  мнению апелляционной инстанции, распространяемая обществом полиграфическая продукция с логотипом общества содержит все необходимые признаки рекламы, указанные в статье 2 Закона «О рекламе», о чем свидетельствует акт. В связи с чем суд пришел к правильному выводу о том, что общество в части затрат на изготовление рекламной продукции является плательщиком налога на рекламу и правомерно доначислил налог на рекламу, пени и штраф за его неуплату.

Ссылка заявителя на то, что ни налоговый орган, ни арбитражный суд не указал, каким именно требованиям  законодательства регулирующего отношения, связанные с исчислением и уплатой налога на рекламу, не соответствуют  представленные обществом приказ и акт, отклоняется, поскольку    в данном случае об этом не идет речи. Именно акт является доказательством распространения печатной продукции с логотипом общества среди         неопределенного        круга лиц.

В решении (пункт 7) инспекция отразила, что в нарушение пункта 1 статьи 237, статьи 238 НК РФ обществом в налоговую базу не включены  также выплаты в пользу физических лиц как материальная помощь к отпуску в сумме 8 521 006 руб. 88 коп., в том числе  за 2004 год – 4 365 967 руб. 88 коп., за 2005 год – 4 155 039 руб. В связи с чем доначислила ЕСН за 2004 год в сумме 1 554 284 руб., за         2005 год в сумме         1 080 310 руб.

В апелляционной жалобе общество указывает, что поскольку суммы выплаченной материальной помощи не учитываются в составе расходов при определении налоговой базы  по налогу на прибыль организаций, в силу пункта 3 статьи 236 НК РФ указанные суммы не  облагаются ЕСН. Так как выплата материальной помощи произведена за счет средств, оставшихся в распоряжении налогоплательщика после уплаты налогов, то есть за счет чистой прибыли прошлых лет, то согласно пункту 1 статьи 270 НК РФ такие расходы не учитываются в целях налогообложения.

В подтверждение данных доводов обществом по предложению суда в апелляционную  инстанцию представлены приказ от 01.07.2003 № 147а «О выплате материальной помощи к отпуску», расшифровки доходов и расходов к форме 2 «Отчет о прибылях и убытках для налогового учета» за период с 01.01.2004 по 31.12.2004,и с 01.01.2005 по 31.12.2005, налоговые декларации по налогу на прибыль организаций за 2004, 2005 годы.

Отказывая обществу в удовлетворении требований, суд обоснованно исходил из следующего.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 235 НК РФ плательщиками ЕСН признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.           Пунктом 1 статьи 236 НК РФ определено, что объектом обложения ЕСН для организаций, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Вместе с тем пунктом 3 статьи 236 НК РФ предусмотрено, что перечисленные в пункте  1 названной статьи выплаты и вознаграждения (независимо от формы, в которой они производятся) не признаются объектом обложения ЕСН, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим базу, облагаемую налогом на прибыль организаций в текущем отчетном    (налоговом) периоде.

Вопрос об отнесении спорных выплат к расходам, уменьшающим или не уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, решается на основании норм главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 252 НК РФ предусмотрено, что расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы. Расходы, связанные с производством и (или) реализацией, подразделяются на материальные расходы, расходы на оплату труда, суммы начисленной амортизации, прочие расходы (пункт 2 статьи 253 НК РФ).

В соответствии со статьей 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами. К расходам на оплату труда относятся начисления стимулирующего характера, в том числе премии за производственные результаты, и начисления стимулирующего и (или) компенсирующего характера, связанные с режимом работы и условиями труда. В пункте 25 статьи 255 НК РФ указано, что к названным расходам относятся и другие виды расходов, произведенных в пользу работников, предусмотренных трудовым договором и (или) коллективным договором (пункты 2 и 3 статьи 255 НК РФ).

Следовательно, организация вправе учесть в составе расходов в целях налогообложения прибыли суммы стимулирующего и (или) компенсирующего характера, выплачиваемые работникам, если такие выплаты предусмотрены коллективным и (или) трудовым договорами.

Согласно пунктам 21 и 22 статьи 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде расходов на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов), а также в виде премий, выплачиваемых работникам за счет средств специального назначения или     целевых     поступлений.         В силу статьи 129 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ), заработная плата - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также выплаты компенсационного и стимулирующего характера.          В статье 135 ТК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) закреплено, что системы заработной платы, размеры тарифных ставок, окладов, различного вида выплат устанавливаются работникам организаций коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами организаций, трудовыми договорами.

Работодатель имеет право устанавливать различные системы премирования, стимулирующих доплат и надбавок с учетом мнения представительного органа работников. Указанные системы могут устанавливаться также коллективным договором (статья 144 ТК РФ).           Приведенные нормы свидетельствуют о том, что организация может учесть в составе расходов в целях налогообложения прибыли суммы премий, выплачиваемых работникам на основании приказов руководителя в случае, если такие выплаты предусмотрены коллективным и (или) трудовым договорами, а также локальными          нормативными   актами       организаций.         Судом установлено и не оспаривается обществом, что выплата работникам материальной помощи к отпуску определена коллективным договором (т. 6 л. 1-11), в пункте 1.5.12 которого предусмотрено оказание материальной помощи за счет средств предприятия при уходе работника в отпуск в размерах согласно      Приложению      №         10. (далее – Приложение).         В соответствии с пунктом 1 Приложения (т. 6 л. 12) материальная помощь оказывается один раз в календарном году при выходе в очередной трудовой отпуск работникам, не допустившим в течение года (до ухода в отпуск) аварий, прогулов, нарушений больничного режима (неявка на прием к врачу), появления на работе или на территории предприятия в нетрезвом состоянии.         В связи с этим суд обоснованно заключил, что выплаченные работникам общества суммы материальной помощи непосредственно связаны с выполнением ими своих трудовых обязанностей, предусмотрены коллективным договором, а, следовательно, относятся к установленным статьей 255 НК РФ расходам на оплату труда, уменьшающим базу, облагаемую налогом на прибыль, а потому признаются объектом обложения          ЕСН.

Согласно приказу от 01.07.2003 № 147а «О выплате материальной помощи к отпуску» в целях реализации коллективного договора приложения № 10 «Положение об оказании материальной помощи работникам ОАО «Лесозавод №3» выплата материальной помощи к отпуску производится бухгалтерией на основании заявления работника на очередной отпуск продолжительностью не менее 14 календарных дней за счет чистой прибыли (убытка), что также свидетельствует о связи выплаты с трудовыми отношениями.

Довод общества о том, что спорные выплаты произведены  за счет чистой прибыли         (убытка)     прошлых   лет, апелляционной инстанцией отклоняется.          Налоговое законодательство не предусматривает выплату материальной помощи         за счет убытка. Кроме того, из указанного приказа не