Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2015 по делу n А56-5438/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Балтийской таможни, Общество реализовывало лом черных металлов.

Ссылка инспекции на заключение специалиста Центральной Экспертно-криминалистической службы ТУФТС от 25.09.2012 № 25-О/02-2012 не может служить доказательством поставки лома, поскольку   в данном  заключении таможенным экспертом сделан вывод о том, что рельсы б/у длинной, свыше 1,5 м., не являются отходами и ломом черных металлов (пункты  1 и З данного заключения).

 Довод налогового органа что, исходя из указания в документах о наименовании товара рельсы старогодние, вид упаковки «навалом» и не предусмотрено особых условий перевозки товара, направленных на сохранение качества, то данное обстоятельство также свидетельствует о перевозке лома, подлежит оклонению.

В соответствии с пунктом 3 Правил перевозок железнодорожным транспортом грузов насыпью и навалом (Утверждены Приказом МПС России от 16 июня 2003 г. N 22) насыпью перевозятся грузы, представляющие собой однородную массу фракционных составляющих твердых частиц в форме порошка, зерен, гранул, капсул, обладающих подвижностью (сыпучестью).

Навалом в непакетированном виде повагонными отправками перевозятся грузы, погрузка которых производится без счета мест (штук) и которые по своим физическим свойствам не могут быть отнесены к насыпным грузам.

Таким образом,  навалом означает вид упаковки для данного  вида  товара.

Товар экспортировался в контейнерах, что подтверждается ДТ, имел сертификаты не радиоактивности, классифицирован таможенным органом рельсы б/у, оси б/у. 

Нарушение  правил перевозок, установленных ГОСТ, не является основанием для однозначного вывода о перевозке лома черных металлов.

Довод налогового органа о том, что заявителем не указана единица измерения в штуках со ссылкой на Общероссийский классификатор единиц измерения также подлежит отклонению, поскольку товар приобретался в тоннах, и именно эта единица измерения указана в первичных учетных документах Общества.

В контракте указаны как характеристика приобретаемого товара, так и цель его приобретения.

Исходя из определения, данного в статье 1 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления", основной квалифицирующей характеристикой отнесения соответствующего изделия к лому является его негодность или утрата потребительских свойств.        

Налоговым органом подобные исследования в ходе проведения проверки не производились.

Так, из экспортных контрактов не следует, что иностранный контрагент приобрел у Общества лом и отходы черных металлов. Напротив, согласно текстам контрактов рельсы приобретались для перепрокатки, рероллинга и укладки в путь при выборочном ремонте подъездных и технологических железнодорожных путей.

Следовательно, иностранный контрагент предполагал использование приобретенного у Общества товара по его назначению, в соответствии с его потребительскими свойствами, которые удовлетворяют потребности иностранных покупателей.

Таким образом, Общество  представило документы, свидетельствующие о реализации им товара (рельс), а не лома и отходов металлов. Вывод налогового органа о возможности отнесения приобретенных заявителем рельсов б/у к лому цветных или черных металлов не подтвержден документально.

Как следует из представленных документов и не оспаривается налоговым органом в спорный период  ООО «ИнтерСталь»  приобретало  на внутреннем рынке и реализовывало  на экспорт как рельсы б/, оси железнодорожные использованные, железнодорожные накладки стыковочные б/у, так и лом черных металлов. Поставщиками лома являлись ООО «ТД РЖД», ООО «Северметалл», ООО «Промышленная группа «Новый Век», ООО «ТрансЛом». Поставщиками рельс б/у являлисьООО «Северметалл, ГУП «Петербургский метрополитен», ГУП «Московский метрополитен», ЦДРП РП филиала ОАО «РЖД»

При этом реализация лома осуществлялась и на внутреннем рынке. Поскольку операции по приобретению лома и по его реализации НДС не облагаются, то Общество не предъявляло НДС по данным операциям к вычету.

Общество ведет раздельный учет по операциям связанным с приобретением и реализацией лома и приобретением и реализацией рельс б/у, осей, накладок б/у.

В книге покупок и книге продаж отражены операции как облагаемые, так и необлагаемые НДС. В декларации по НДС за каждый налоговый период отражались операции как, облагаемые так и необлагаемые НДС. Данные факты налоговым органом не опровергаются.

ООО «ИнтерСталь» в материалы дела  представлены документы, подтверждающие приобретение в спорных налоговых периодах, как лома, так и рельс б/у, осей б/у.

В  ходе рассмотрения дела  в суде апелляционной инстанции заявителем представлены: реестр  поставок  рельс б/у, товарные накладные, платежные поручения; отдельно реестр поставок рельс б/у, осей б/у, товарные накладные,платежные поручения в отношении ООО «лома ОАО« Торговый дом «РЖД»; реестры поставок лома иными поставщиками, за исключением ООО «Северметалл»; реестр  поставок лома ООО «Северметалл»; инвентаризационные ведомости; реестр реализации лома на внутреннем рынке ; реестр ДТ, подтверждающих реализацию лома на экспорт , декларации на товар (экспорт лома.(Приложения 1-3). 

Согласно данных бухгалтерского учета Обществом в спорный период было приобретено 196 029,353 тонн лома у ОАО «ТД РЖД» на общую сумму 1 243 838 770,81 руб.  (по данным налогового органа  107 800,731 тонн); 75 817,00 тон лома у иных поставщиков , в том числе «Промышленная группа «Новый Век», ООО «ТрансЛом» и др. на общую сумму 638 383 689 ,02 руб.; 64 157,00 тонн лома у ООО «Северметалл» на общую сумму 579 760 059.38 руб. Всего было приобретено лома в размере 336 003 тонны на общую сумму 2 461 982 519,21 руб.

На экспорт было реализовано 277 072, 00 тонн лома на общую сумму 2 385 161 829, 94 руб. (по данным налогового органа 281 458,42 тонн). При этом на внутреннем рынке было реализовано 22 050,911 тонн лома на общую сумму 560 722 227, 10 руб.

Всего было реализовано 299 122, 91 тонн лома (из них 22 050,91 тонн на внутреннем рынке) и 52 384,910 тонн рельс б/у и осей б/у.

Количество реализованного на экспорт лома, подтверждается реестром отгрузок на экспорт из книги продаж и декларациями на товар с указанием количества и наименования экспортного груза. Количество реализованного лома на внутреннем рынке лома подтверждается реестром товарных накладных.

Расчет реализации  лома на экспорт произведен налоговым органом не по книге продаж, а по декларациям на товар.

 Согласно данным бухгалтерского учета заявителем приобретены у   ГУП «Петербургский метрополитен», ГУП «Московский метрополитен»,  ЦДРП РП филиала ОАО «РЖД»  приобретены рельсы б/у рельсы б/у общим объемом 906,244 тонн на общую сумму 8 573 279, 42 руб. (НДС-1543 190,29 руб.)

 У поставщика  ООО «Северметалл» в спорный период было приобретено  рельс б/у в количестве 17 892,490 тонн на общую сумму 165 372 630,08 руб.(НДС-29 767 073,41 руб.) (по данным налогового органа 18198,85 тонн) и осей б/у в количестве 852,080 руб. на общую сумму 7 904 771,70 руб. (НДС-1 422 858,90)(по данным налогового органа 745,33 тонн).

На экспорт было реализовано 51 532,830 тонн рельс  б/у (по данным налогового органа 49 532,65),осей б/у 852,080 тонн на общую сумму 520 968 369,72 руб. (по данным налогового органа 745,33).

Приобретение и поставка рельс и осей б/у подтверждается  реестром  поставок  рельс б/у, товарными накладными, платежными поручениями; реестрами  ДТ, подтверждающими реализацию рельс  б/у на экспорт.

Количество реализованного на экспорт рельс б/у, осей б/у подтверждается реестром отгрузок на экспорт из книги продаж и декларациями на товар с указанием количества и наименования экспортного груза.

При этом согласно инвентаризационным документам по состоянию на 01.01.2011 года на складе   ООО «ИнтерСталь» находилось  10 046,071 тонн лома  и 40 865,895 тонн рельс и осей б/у; по состоянию на  01.01.2013 с учетом реализации на складе оставалось  45 105,912 тонн лома и 8 131,553 тонн рельс и осей б/у, что подтверждается представленными  инвентарными ведомостями, реестром товарных накладных на поставку лома, рельс б/у, осей б/у из книги покупок.

Инвентаризационные документы у общества не запрашивались, а также наличие товара на складе налоговым органом не  проверялось и не устанавливалось.

Ссылка налогового органа на данные счета 41 апелляционным судом не принимаются, поскольку данные бухгалтерского и налогового учета могут не совпадать.

Объем поставок  196 029,353 тонн лома у ОАО «ТД РЖД» определено Обществом на основании реестров поставок лома по данным бухгалтерского учета. Налоговым органом объем поставок определен расчетным путем на основании реестра документов по реализации лома, представленного ОАО «ТД РЖД» (том.10,л.д.11-198)   в размере   107 800,731 тонн.  

Доказательств недостоверности расчета заявителя  налоговый орган не представил.

Справки об общем объеме поставок в адрес заявителя от ОАО «ТД РЖД» материалы дела не содержат (т.10,л.д.112-152;том11.л.д.82-209).

По мнению налогового органа поставщиком лома, а не рельс б/у для Общества является  ОАО «Торговый дом «РЖД», что подтверждается в том числе и количественным анализом  приобретенного лома и отходов черного металла за период  2011-2012 годов согласно книги покупок (таблица №2 к отзыву от 13.07.2015).

Данная таблица, по мнению инспекции, подтверждает установленные в ходе выездной налоговой проверки факты приобретения ООО «ИнтрСталь» у ОАО ТД «РЖД» лома черных металлов, который впоследствии был заявлен по документам в качестве поставленного от ООО «Северметалл» в адрес Общества, но уже подлежащий налогообложению.

Проведя расчеты, указанные в таблице налоговый орган пришел к выводу, что поскольку объем приобретенного лома (459226 тонн лома) значительно превышает объем реализованного на экспорт лома (281 458,42тонн) и рельс б/у (49532,65 тонн), то, следовательно, рельсы б/у обществом не приобретались.

За основу расчета объема приобретенного ООО «ИнтерСталь» лома налоговым органом взята стоимость всех приобретенных товаров (работ и услуг) не облагаемых НДС, указанная в книге покупок, и средняя стоимость одной тонны лома.

Апелляционный суд отмечает, что данная таблица не может служить основанием для вывода о приобретении такого количества лома, поскольку составлена некорректно.

Всего за 2011-2012 год за 2011 и 2012 гг., обществом было приобретено товаров, работ и услуг не облагаемых НДС на сумму 3 016 434 388 рублей, в том числе за 1 кв.2011 -360 111 595 руб.; 2 кв. 2011 -293 695 004 руб.; 3 кв. 2011-473 587 967 руб., 4 кв. 2011-535 212 677 руб.; 1 кв. 2012 - 155 906 450 руб.; 2 кв. 2012 -405 193 852 руб.; 3 кв. 428 861 798 руб.; 4 кв. 2012 -363 865 045 руб. Данные суммы подтверждены налоговыми декларациями за спорный период.

Неверно указана стоимость покупок за 1 квартал 2012 в размере 266019 тыс. руб. вместо  155 906 тыс. руб., что отражено в налоговой декларации за 1 квартал 2012 года и соответствует книге покупок за этот период. Следовательно, общая сумма покупок за спорный период составит 3016435 тыс. руб.

 Расчет произведен, исходя из значений книги покупок «Покупки, освобождаемые от налогообложения», при этом сумма всех покупок без НДС, включает в себя не только суммы по приобретению лома и отходов черных металлов, но и приобретение иных товаров, работ и услуг.

Так в книге покупок отражаются все операции по приобретению всех товаров, работ и услуг, не облагаемых НДС, в указанную в книге покупок сумму включены все покупки без НДС, включая не только стоимость лома, но и стоимость иных товаров, работ (услуг).

Налоговым органом при расчете объема приобретенного лома и отходов черных металлов из значения в графе «Покупка без НДС» не исключены суммы по приобретению товаров, работ и услуг не являющихся ломом и отходами черных металлов. В спорный период всего было приобретено  лома черных металлов на общую сумму 2 461 982 519,21 руб. Таким образом, стоимость иных товаров ( алюминий, лом цветных металлов, шлак и др.)  составила  554 451 869 руб. (3 016 434 388 руб.- 2 461 982 519,21 руб.).

Следовательно, производя расчет количества приобретенного в спорном налоговом периоде лома, исходя из стоимости всех товаров, работ (услуг) не облагаемых НДС, инспекция завысила объем приобретенного обществом лома.

При этом в данных налоговым органом включена также стоимость  лома, поставленного в спорный период от ООО «Северметалл».

Для расчета объема приобретенного лома инспекцией применена средняя стоимость лома. Из приведенной таблицы и из пояснений налогового органа невозможно определить, каким образом была определена средняя стоимость лома за каждый квартал. Согласно пояснениям заявителя  средняя стоимость лома рассчитанная, инспекцией в 2012 году ниже, чем в 2011 году при том, что покупная цена на 1 тонну лома увеличилась в 2012 году от 5до 20% по сравнению с 2011 годом. Согласно данным бухгалтерского учета ООО «ИнтерСталь» средняя стоимость лома составляет 7 470 т. рублей за тонну.

Поскольку средняя стоимость лома, указанная в таблице инспекции, занижена, то рассчитанный объем приобретенного лома также завышен.

     Расчет приобретенного обществом лома произведен налоговым органом без учета остатков на складе Общества по состоянию на 01.01.2011 года.

Данный расчет так же опровергается данными инвентаризации по состоянию на 01.01.2013 . Поскольку согласно данных бухгалтерского учета на складе Общества находилось товара в объеме 53 226 т., из которых 45 105т. лом черных металлов и 8 131 т. рельсы.

Вместе с тем, согласно расчета налогового органа объем приобретенного лома составил 459 226 тонн, количество реализованного на экспорт лома составил 281 458,42 тонн  остаток лома составил 177 756,80, что противоречит данным бухгалтерского учета общества и не подтверждено налоговым органом.

Количественный анализ приобретенного обществом лома и отходов черного металла за период 2011-2012 года, согласно книгам покупок  не может считаться верным.

В отношении представленных налогоплательщиком документам по сделкам с  поставщиками  ГУП «Петербургский метрополитен», ГУП «Московский метрополитен» претензий налоговым органом к первичным документам (т.8,л.д.1-26) не установлено.

В подтверждение факта приобретения  рельс б/у у ЦДРП РП филиала ОАО «РЖД»  предсавлены:       договор поставки № Д-ЗЩДРПЮ от 10.02.2011 с ЦДРП РП филиала ОАО «РЖД» на поставку старогодних рельс типа Р-65 3-5 группы годности, дополнительное соглашение № 1 от 23.03.2012 года, спецификации, счет-фактура, товарная накладная (т.8 ,л.д.26-43).

Довод налогового органа, что ЦДРП РП филиала ОАО «РЖД» не значится поставщиком заявителя, подлежит отклонению.

Доводы налогового органа относительно поставки у ГУП «Петербургский метрополитен», ГУП «Московский метрополитен», ЦДРП РП филиала ОАО «РЖД» лома черных металлов опровергаются представленными в суд и в налоговый