"Правовой режим вооруженных конфликтов и международное гуманитарное право: Монография" (Леншин С.И.) ("За права военнослужащих", 2009)

акты насилия или иные акты аналогичного характера;
- другие серьезные нарушения законов и обычаев, применимых в вооруженных конфликтах немеждународного характера в установленных рамках международного права, а именно любое из следующих деяний:
а) умышленное нанесение ударов по гражданскому населению как таковому, а также умышленное нападение на отдельных гражданских лиц, не принимающих непосредственного участия в военных действиях;
б) умышленное нанесение ударов по зданиям, материалам, медицинским учреждениям и транспортным средствам, а также персоналу, использующим в соответствии с международным правом отличительные эмблемы, предусмотренные Женевскими конвенциями;
в) умышленное нанесение ударов по персоналу, объектам, материалам, подразделениям или транспортным средствам, задействованным в оказании гуманитарной помощи или в миссии по поддержанию мира в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций, пока они имеют право на защиту, которой пользуются гражданские лица или гражданские объекты по международному праву вооруженных конфликтов;
г) умышленное нанесение ударов по зданиям, предназначенным для целей религии, образования, искусства, науки или благотворительности, историческим памятникам, госпиталям и местам сосредоточения больных и раненых, при условии, что они не являются военными целями;
д) разграбление города или населенного пункта, даже если он взят штурмом;
е) изнасилование, обращение в сексуальное рабство, принуждение к проституции, принудительная беременность, принудительная стерилизация и любые другие виды сексуального насилия, также представляющие собой грубое нарушение статьи 3, общей для четырех Женевских конвенций;
ж) набор или вербовка детей в возрасте до пятнадцати лет в состав вооруженных сил или групп или использование их для активного участия в боевых действиях;
з) отдача распоряжений о перемещении гражданского населения по причинам, связанным с конфликтом, если только этого не требуют соображения безопасности соответствующего гражданского населения или настоятельная необходимость военного характера;
и) вероломное убийство или ранение комбатанта неприятеля;
к) заявление о том, что пощады не будет;
л) причинение лицам, которые находятся во власти другой стороны в конфликте, физических увечий или совершение над ними медицинских или научных экспериментов любого рода, которые не оправданы необходимостью медицинского, зубоврачебного или больничного лечения соответствующего лица и не осуществляются в его интересах и которые причиняют смерть или серьезно угрожают здоровью такого лица или лиц;
м) уничтожение или захват имущества неприятеля, за исключением случаев, когда такое уничтожение или захват настоятельно диктуются обстоятельствами конфликта;
- пункт 2 ("е") применяется к вооруженным конфликтам немеждународного характера и не применяется к случаям нарушения внутреннего порядка и возникновения напряженности, таким как беспорядки, отдельные и спорадические акты насилия или иные акты аналогичного характера. Он применяется в отношении вооруженных конфликтов, которые имеют место на территории государства, когда идет длительный вооруженный конфликт между правительственными властями и организованными вооруженными группами или между самими такими группами.
Статьи Уголовного кодекса Российской Федерации предусматривают ответственность за преступления против мира, безопасности и человечества: Статья 354 предусматривает ответственность за публичные призывы к развязыванию агрессивной войны - наказываются штрафом либо лишением свободы на срок до трех лет. Статья 355 предусматривает ответственность за производство или распространение оружия массового поражения. Так, производство, приобретение или сбыт химического, биологического, а также другого вида оружия массового поражения, запрещенного международным договором Российской Федерации, - наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет. Статья 356 - за применение запрещенных средств и методов ведения войны. Данная статья включает:
1. Жестокое обращение с военнопленными или гражданским населением, депортация гражданского населения, разграбление национального имущества на оккупированной территории, применение в вооруженном конфликте средств и методов, запрещенных международным договором Российской Федерации, - наказываются лишением свободы на срок до двадцати лет. Применение оружия массового поражения - наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет. Статья 357, - геноцид, наказывается лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет либо смертной казнью или пожизненным лишением свободы. Статья 358, - экоцид, включает массовое уничтожение растительного или животного мира, отравление атмосферы или водных ресурсов, а также совершение иных действий, способных вызвать экологическую катастрофу, - наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет. Статья 359, - наемничество, наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет.
2. Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения или в отношении несовершеннолетнего, - наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет с конфискацией имущества или без такового.
3. Участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях - наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет.
Статья 360, - нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой, наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет.
§ 5. Проблема исполнения военнослужащим
преступного приказа
Сложные проблемы возникают, когда обвиняемый в качестве оправдания ссылается на приказ старшего начальника. В таких случаях обвиняемый в серьезном нарушении не отрицает того, что он совершил данное нарушение, но заявляет, что он действовал в соответствии с приказом и поэтому не должен нести наказания. Многие обвиняемые на судебных процессах, происходивших после окончания Второй мировой войны, делали такие заявления. Лондонское соглашение между правительствами четырех держав (от 8 августа 1945 года), в соответствии с которым был образован Международный военный трибунал для суда над главными военными преступниками, установило тем не менее, что даже лица, действовавшие по приказу, несут ответственность за свои поступки. Из решений Нюрнбергского трибунала родилась норма обычного права, оказавшая влияние на внутреннее законодательство стран. Согласно этой норме каждый человек несет персональную ответственность за свои поступки, даже если он действовал по приказу. Однако подчиненный может действовать исходя из того, что любой приказ сверху законен. Как бы то ни было, если подчиненному ясно, что выполнение приказа приведет к нарушению закона, он должен отказаться выполнять приказ, однако только в том случае, если такая возможность действительно существует. Если же, несмотря на это, он выполняет приказ и нарушает этим международное гуманитарное право, он должен понимать, каковы могут быть для него правовые последствия. Смягчающие вину обстоятельства могут быть приняты во внимание. Однако есть существенная проблема, включаемая в субъективный и объективный состав правонарушения, - это уровень осознанности субъектом-правонарушителем того, составляет ли данное действие нарушение норм международного гуманитарного права. Часто рядовой и сержантский состав, имея недостаточный уровень образования, правовой культуры, не может определить, является приказ преступным или нет. В то же время в Уголовном кодексе Российской Федерации под неисполнением подчиненным приказа начальника (ст. 332) понимается несовершение действий, предписанных приказом, совершение действий, запрещенных приказом, или несвоевременное, неполное, неточное исполнение приказа. В ст. 9 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации закреплено положение о том, что право командира (начальника) отдавать приказ, а обязанность подчиненного - беспрекословно повиноваться. Эти положения являются основополагающими принципами единоначалия. Приказ - это распоряжение командира (начальника), обращенное к подчиненным и требующее обязательного выполнения определенных действий, соблюдения тех или иных правил или устанавливающее какой-нибудь порядок, положение (Устав внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации).
Приказ является обязательным для исполнения, если он отвечает следующим требованиям:
1. Отдается должностным лицом - командиром (начальником). Должностное лицо - это лицо, постоянно или по специальному полномочию осуществляющее или выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции. Начальник - это лицо, которому постоянно или временно подчинены другие военнослужащие: а) по служебному положению; б) по воинскому званию.
2. Отдается в пределах, установленных законодательством, воинскими уставами и должностными полномочиями данного командира (начальника). Чаще всего неправомочные приказы являются следствием превышения командирами (начальниками) своих служебных полномочий или злоупотребления ими. Превышение служебных полномочий - это совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий, а именно: а) относящихся к полномочиям другого должностного лица; б) которые могли быть совершены им самим только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе; в) которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. При этом ответственность командира (начальника) наступает в том случае, если превышение служебных полномочий повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или охраняемых законом интересов общества или государства (ст. 286 УК РФ). Злоупотребление должностными полномочиями - это использование командиром (начальником) своих служебных полномочий вопреки интересам службы. При этом ответственность командира (начальника) наступает в том случае, если злоупотребление должностными полномочиями совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенные нарушения прав и законных интересов граждан или охраняемых законом интересов общества или государства (ст. 285 УК РФ).
3. Соответствует по содержанию и сути требованиям законов и воинских уставов. Командир (начальник), отдавший приказ, несет ответственность за соответствие его законодательству. Содержащиеся в приказе требования совершения определенных действий, соблюдения тех или иных правил должны соответствовать порядку и правилам, установленным законами и другими нормативными актами (ст. 356 УК РФ).
4. Отдан в интересах службы, в установленном порядке и форме. Под интересами службы следует понимать потребности решения стоящих перед начальником служебных задач, а равно иного обеспечения боевой способности руководимого им воинского подразделения. Вред, причиненный интересам службы, может быть: а) физическим (гибель людей); б) материальным (уничтожение, повреждение имущества, расходование дополнительных материальных средств); в) организационным (срыв решаемых задач); г) аморальным (снижение уровня дисциплины среди личного состава, утрата начальником авторитета среди подчиненных).
Статья 40 Устава внутренней службы ВС РФ содержит гарантии законности при отдаче приказа командиром (начальником): "Военнослужащему не могут отдаваться приказы и распоряжения, ставиться задачи, не имеющие отношения к военной службе или направленные на нарушение закона". Приказ отдается в порядке подчиненности. Только в случае крайней необходимости старший начальник может отдать приказ подчиненному, минуя его непосредственного начальника. В таком случае он сообщает об этом непосредственному начальнику подчиненного или приказывает подчиненному самому доложить своему непосредственному начальнику. Устав внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации предусматривает, что командир перед отдачей приказа обязан всесторонне оценить обстановку и предусмотреть меры по обеспечению его выполнения.
Формы отдания приказа могут быть: а) письменная (является обязательной по кадровым, финансовым и иным вопросам, ее несоблюдение делает приказ незаконным); б) устная; в) по техническим средствам связи. Приказ может быть отдан одному или группе военнослужащих, может быть передан подчиненному непосредственно либо через иное лицо.
Факультативными (дополнительными) признаками обязательного для исполнения приказа являются: 1) ясность его формулировок, не допускающих двоякого толкования; 2) соответствие общего объема требований, содержащихся в приказе, объему служебных, должностных и специальных обязанностей военнослужащего.
По общему правилу подчиненный обязан беспрекословно выполнить приказ начальника, а если считает, что приказ незаконный, то может его обжаловать. Под заведомо незаконным приказом понимается представление исполнителя о его явной, очевидной преступности, то есть об отсутствии признаков, присущих приказу, обязательному для исполнения. Формами неисполнения приказа являются следующие: 1) открытый отказ от его исполнения (неповиновение), когда подчиненный, получив приказ начальника, заявляет о своем нежелании исполнять его либо иным способом демонстрирует такое нежелание; 2) иное невыполнение, под которым понимается невыполнение приказа к установленному сроку, когда приказ начальника подчиненный внешне принимает к исполнению, но фактически его не исполняет; 3) ненадлежащее выполнение подчиненным требования начальника, т.е. выполнение его с нарушением установленных требований, в частности незаконными способами, низкого качества, в неустановленное время, в ненадлежащем месте (например, в результате забывчивости, нечеткого уяснения содержания приказа, проявленного легкомыслия в отношении времени, места и способа выполнения приказа).
Уголовная ответственность за неисполнение приказа наступает в случаях причинения существенного вреда интересам службы либо наступления тяжких последствий. Тяжкие последствия неисполнения приказа могут зависеть от: значимости невыполненных требований (например, срыв мероприятий по обеспечению боевой готовности подразделения (части, корабля), вывод из строя боевой техники); объема физического вреда (например, гибель человека или причинение тяжкого или средней тяжести расстройства здоровья); объема материального ущерба (крупный размер); влияния на других подчиненных (например, отказ от исполнения приказа, сопряженный с призывом к другим военнослужащим не исполнять приказов начальника, если такой призыв был реализован); обстановки совершения преступления (например, присутствие при неповиновении подчиненных начальника, отдавшего приказ). Командир воинской части, отдавший незаконный приказ в нарушение норм международного гуманитарного права, несет уголовную ответственность. В Уставе Нюрнбергского трибунала определено, что и глава государства может быть привлечен к ответственности.
Серьезные нарушения международного гуманитарного права (или военные преступления) преследуются не только держащей в