"Правовой режим вооруженных конфликтов и международное гуманитарное право: Монография" (Леншин С.И.) ("За права военнослужащих", 2009)

плену державой, но и любой державой, во власти которой находится обвиняемый. Это именуется универсальной юрисдикцией. Лицо, отдавшее приказ, несет ответственность: а) за непринятие мер по его выполнению, что может быть квалифицировано как неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе (халатность) (ст. 293 УК РФ); б) за использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы (злоупотребление должностными полномочиями) (ст. 285 УК РФ); в) за совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий (превышение должностных полномочий) (ст. 286 УК РФ). При этом если халатности присуща только неосторожная вина, то должностное злоупотребление по отношению к действию (бездействию) характеризуется прямым умыслом, а также корыстной или иной личной заинтересованностью.
§ 6. Ответственность военнослужащих за нарушение
норм права вооруженных конфликтов
Основные правила, относящиеся к защите жертв войны, перечислены в статье 3 Женевских конвенций. Они являются частью общего, признанного во всем мире международного права. Не внеся каких-либо существенных нововведений, Протокол II развил эти правила, конкретизировав их. Но его положения обязательны только для государств, подписавших Протокол II. Можно предположить, что в дальнейшем и другие государства во все большей степени станут использовать Протокол II в качестве руководства для оценки своих гуманитарных обязанностей и во время гражданских войн. Перечень обязанностей в статье 3 начинается с общего предписания воюющим сторонам, военнослужащим вооруженных сил при всех обстоятельствах и без какой-либо дискриминации гуманно обращаться со всеми лицами, которые не принимают или перестали принимать участие в военных действиях: ранеными и больными, пленными и всеми лицами, которые сложили оружие. В соответствии с этим статья 3 запрещает: посягательство на жизнь и физическую неприкосновенность, в частности всякие виды убийства, увечья, жестокое обращение, пытки и истязания; взятие заложников; посягательство на человеческое достоинство, в частности оскорбительное и унижающее обращение; осуждение и применение наказания без предварительного судебного решения, вынесенного надлежащим образом учрежденным судом, при наличии судебных гарантий, признанных необходимыми цивилизованными нациями.
Протокол II развивает эти положения дальше, заимствуя идеи Международного договора о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г., являющего основным документом ООН, кодифицирующим права человека. Статья 4 Протокола II устанавливает основные гарантии, направленные на обеспечение гуманного обращения. Статья 6 подробно формулирует требования относительно надлежащим образом организованного судебного разбирательства. Статья 5 представляет собой кодекс правил обращения с людьми, содержащимися в заключении, при этом следует обратить внимание на существенную разницу между правовым режимом, применяемым во время гражданских войн, и правом международных вооруженных конфликтов. Ни ст. 3, ни Протокол II не устанавливают особого статуса для комбатантов или военнопленных, а ограничиваются лишь гарантиями гуманного обращения с любым человеком, сложившим оружие или прекратившим принимать участие в военных действиях по любой другой причине. Военнослужащим с попавшими в плен повстанцами следует обращаться должным образом при любых обстоятельствах, но они не являются военнопленными, и ничто в международном праве не препятствует властям привлекать захваченных в плен мятежников к ответственности по национальному уголовному законодательству.
Гуманитарное право устанавливает ряд правил относительно уголовных наказаний. Оно запрещает выносить смертный приговор беременным женщинам, матерям, имеющих малолетних детей, и молодым людям, не достигшим восемнадцатилетнего возраста в момент совершения правонарушения. В рамках этих судебных гарантий государство, преследующее в судебном порядке повстанцев, вправе обращаться с ними по всей строгости закона. Это отличие от правового режима, применяемого во время международных конфликтов, с его привилегированным статусом комбатантов и военнопленных, объясняется отказом государств рассматривать мятежников или повстанцев иначе как "обычных" нарушителей закона.
После Второй мировой войны все большее распространение получает практика, принимающая во внимание как особое положение повстанцев, так и точку зрения правительства. В соответствии с этим захваченные члены повстанческих группировок имеют право на такое же обращение, как и военнопленные, при условии, что они выполняют правила, применяемые во время боя, то есть, в частности, носят оружие открыто и уважают принципы международного гуманитарного права. Решение их судьбы следует отложить до окончания войны, когда судебное решение будет принято объективно, на основе закона, а не эмоций и политического заказа. Если мятежников в случае их пленения ждет тюрьма, лагерь, а не камеры строгого режима или смертная казнь, то это будет способствовать достижению национального согласия.
В ст. 3 содержится характерное гуманитарное требование подбирать раненых, больных и оказывать им помощь. Всегда пользуется защитой медицинский и духовный персонал. Выполнять медицинские обязанности следует в соответствии с профессиональной этикой. Такая деятельность пользуется защитой от уголовного преследования. Требуют уважения также и эмблемы красного креста и красного полумесяца.
Лица, виновные в нарушении норм международного гуманитарной права, в соответствии с нормами международного гуманитарною права и уголовного законодательства Российской Федерации привлекаются к уголовной ответственности. К таким нарушениям относятся действия, направленные против лиц, объектов, находящихся под защитой международного гуманитарного права: преднамеренное убийство, пытки и бесчеловечное обращение, включая медицинские, биологические эксперименты, умышленное причинение тяжелых страданий или серьезного увечья, нанесение вреда здоровью; умышленное нападение на лицо, когда известно, что оно прекратило принимать участие в боевых действиях, если оно повлекло его смерть или серьезное телесное повреждение или ущерб здоровью, взятие заложников; умышленное превращение гражданского населения или отдельных гражданских лиц, не принимающих непосредственного участия в боевых действиях в объект нападения, если нападение стало причиной смерти, или серьезных телесных повреждений, или ущерба здоровью; незаконный арест; умышленное вероломное использование международных и национальных отличительных эмблем, знаков, флагов и сигналов, если оно является причиной смерти или серьезных телесных повреждений, или ущерба здоровью; незаконные депортация или перемещение гражданского населения оккупированной территории за ее пределы; принуждение военнопленных и других лиц противной стороны служить в своих вооруженных силах и к участию в боевых действиях, направленных против их собственной страны; незаконное произвольное и проводимое в большом масштабе разрушение и присвоение имущества, не вызываемое военной необходимостью; умышленное совершение нападения неизбирательного характера, затрагивающего гражданское население или гражданские объекты, когда известно, что такое нападение явится причиной чрезмерных по отношению к конкретному и прямому военному преимуществу, предполагаемому получить, потерь жизни, ранений среди гражданских лиц или ущерба гражданским объектам; умышленное совершение нападения на особо опасные объекты, когда известно, что такое нападение явится причиной чрезмерных потерь жизни, ранений среди гражданских лиц или ущерба гражданским объектам по отношению к прямому военному преимуществу, которое предполагается получить; умышленное превращение ясно опознаваемых исторических памятников, произведений искусства или мест отправления культа, которые являются культурным или духовным наследием народов и которым специальным соглашением, заключенным в рамках компетентной организации, представляется особая защита, в объект нападения, в результате чего им наносятся большие разрушения, когда не имеется свидетельства об использовании таких объектов противной стороной для поддержки военных усилий и когда такие исторические памятники, произведения искусства и места отправления культа не находятся в непосредственной близости от военных объектов; умышленное превращение необороняемых местностей и демилитаризованных зон в объект поражения, если оно является причиной смерти, или серьезных телесных повреждений, или ущерба здоровью; умышленное лишение права лиц, находящихся под защитой международного гуманитарного права, на беспристрастное и нормальное судопроизводство <120>.
--------------------------------
<120> Наставление по международному гуманитарному праву для Вооруженных Сил Российской Федерации.
Применение запрещенных средств ведения боевых действий также относится к преступлениям. Виновные в их применении в соответствии с нормами международного гуманитарного права и уголовного законодательства Российской Федерации привлекаются к уголовной ответственности.
Для военнослужащих характерен особый порядок привлечения к видам правовой ответственности (уголовной, административной, дисциплинарной, материальной). Гражданско-правовая ответственность военнослужащих как субъектов правоотношений не отличается от ответственности гражданских лиц государства.
К дисциплинарной ответственности военнослужащие привлекаются за проступки, связанные с нарушением воинской дисциплины или общественного порядка, в соответствии с дисциплинарным уставом. За административные проступки военнослужащие несут ответственность согласно законодательству об административных правонарушениях. За материальный ущерб, причиненный государству при исполнении обязанностей военной службы, военнослужащие привлекаются к материальной ответственности.
Военнослужащие подлежат уголовной ответственности за совершенные преступления в соответствии с Уголовным кодексом Российской Федерации. Военнослужащие являются специальными субъектами и могут нести уголовную ответственность за преступления против военной службы. Преступлениями против военной службы признаются предусмотренные гл. 33 УК РФ преступления против установленного порядка прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву либо по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими военных сборов.
Уголовная ответственность за преступления против военной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством Российской Федерации военного времени (ч. 3 ст. 331 УК РФ).
Нарушение запрета на создание и существование формирований, которые имеют военную организацию или вооружение и военную технику либо в которых предусматривается прохождение военной службы, не предусмотренных федеральными законами, преследуется по закону и влечет уголовную ответственность в соответствии со ст. 208 УК РФ. В основе п. 9 ст. 1 Закона "Об обороне" и ст. 208 УК РФ лежат положения ст. 13 Конституции РФ, запрещающей создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на создание вооруженных формирований. Такие формирования признаются законными лишь при условии, что порядок их организации и деятельности, их подчиненность и подконтрольность определяются федеральным законодательством. УК РФ установлена ответственность за организацию незаконного вооруженного формирования (ч. 1 ст. 208) или участие в нем (ч. 2 ст. 208). Совершение в составе незаконного вооруженного формирования каких-либо иных преступлений требует в соответствии с УК РФ квалификации по совокупности ст. 208 и статей Особенной части, предусматривающих эти преступления.
В ст. 208 УК РФ незаконность формирования определяется тем, что его создание, порядок его организации и деятельности, его подчиненность и подконтрольность не предусмотрены федеральным законом.
Вооруженность формирования означает наличие у его членов оружия, т.е. устройств и предметов, конструктивно предназначенных для поражения живой или иной цели (ст. 1 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ "Об оружии"). Для квалификации преступления по ст. 208 не имеет значения, является ли оружие боевым, служебным или гражданским, холодным или огнестрельным, заводского изготовления или самодельным, а также то обстоятельство, что вооружены были не все члены вооруженного формирования.
Под созданием незаконного вооруженного формирования понимаются любые действия, результатом которых стала организация (разработка плана создания, основных целей и задач деятельности, структуры и правового статуса формирования, определения численности и ранжирования функций и должностей личного состава, обеспечение финансирования и снабжение оружием и боеприпасами и т.п.).
Под руководством созданным незаконным вооруженным формированием понимаются определение оперативных направлений его деятельности, работа с кадрами, взаимодействие с властями, решение текущих финансовых и иных вопросов материального обеспечения, издание распоряжений и приказов.
Участие в незаконном вооруженном формировании есть членство в нем и выполнение (на основе и в пределах планов и задач формирования) любых либо закрепленных за участником функций и разовых поручений или заданий (патрулирование, дежурство, охрана, хозяйственное обеспечение деятельности формирования). Ответственность как по ч. 1, так и по ч. 2 ст. 208 может нести лицо, достигшее 16 лет.
Согласно примечанию к ст. 208 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности за участие в вооруженном формировании при наличии трех условий: 1) добровольность прекращения участия в формировании; 2) сдача оружия; 3) отсутствие в его действиях состава иного преступления. Добровольность предполагает прекращение участия в формировании по собственной воле лица при наличии у него объективной возможности продолжать в нем участвовать (мотивы прекращения участия значения не имеют).
Ни в одной декларации, акте или конвенции, касающихся судебного преследования или наказания за военные преступления и преступления против человечества, не содержится положения о сроке давности. Государства исходят из убеждения, что применение к военным преступлениям и преступлениям против человечества внутренних правовых норм, касающихся срока давности в отношении обычных преступлений, является вопросом, вызывающим серьезную озабоченность мирового общественного мнения, так как оно препятствует судебному преследованию и наказанию лиц, ответственных за такие преступления. Должен быть реализован принцип о том, что не существует срока давности в отношении военных преступлений и преступлений против человечества. 26 ноября 1968 г. была принята Конвенция "О неприменимости срока давности к военным