"семейное право: актуальные проблемы теории и практики" (нечаева а.м.) ("юрайт-издат", 2007)

С. 10.
Правоспособность и дееспособность относятся к числу традиционных и общепринятых понятий. Правоспособностью называется способность стать и быть субъектом права <1>. "Правоспособность не есть особое право, а лишь условие для правообладания" <2>. По сути дела, так же понимается правоспособность и в более позднее время. Например, по мнению Е.А. Флейшиц, правоспособность есть признание за каждым гражданином способности иметь гражданские права и обязанности <3>. Такое определение правоспособности можно считать классическим, оно совпадает в общетеоретических работах, практически не имеет вариантов и со временем не меняется <4>. То же самое можно сказать и о дееспособности, понимаемой как способность своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать обязанности и исполнять их. Бесспорный характер этих определений объясняет их включение в текст ГК РФ (ст. ст. 17, 21). Тем более что они носят абстрактный общетеоретический характер, а потому, касаясь различных индивидов, делают их формально равными, свидетельствуют о свободной возможности приобрести в согласии с общим масштабом и равной мерой правовой регуляции свое индивидуальное определенное право <5>. Однако, будучи абстрактными правовыми категориями, применяемыми в различных сферах действия конкретной отрасли права, как правоспособность, так и дееспособность имеют свое содержание, которое зависит от особенностей правового регулирования в каждой отрасли права <6>. Не случайно поэтому специалистами в области теории государства и права допускалась возможность существования семейной, брачной правоспособности <7>.
--------------------------------
<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права (по изданию 1910 - 1912 гг.). Т. 2. Вып. 2, 3, 4. М., 1995. С. 174.
<2> Там же.
<3> См.: Флейшиц Е.А. Соотношение правоспособности и субъективных прав // Вопросы общей теории советского права. М., 1960. С. 255.
<4> См.: Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 5 - 6; Юридический энциклопедический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева. М., 1987. С. 459; Юридическая энциклопедия / Под общ. ред. Б.Н. Топорнина. М., 2001. С. 819; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первой. Т. I. М., 2004. С. 64, 76.
<5> Теория права и государства / Под ред. Г.Н. Манова. М., 1996. С. 294.
<6> Теория государства и права / Под ред. К.А. Мокичева. М., 1965. С. 485.
<7> Теория государства и права / Под ред. А.В. Малько и др. С. 592.
Если обратиться к работам по семейному праву, то нетрудно заметить, что о брачной, брачно-семейной правоспособности либо вообще нет упоминаний, либо говорится вскользь <1>. Чаще всего в семейном праве правоспособность как способность стать обладателем того или иного права, предусмотренного семейным законодательством, не подвергается исследованию. Данное понятие присутствует в основном в рассуждениях относительно существования права на заключение, расторжение брака, права быть опекуном (попечителем), усыновителем, приемным родителем и проч.
--------------------------------
<1> См., например: Нечаева А.М. Правонарушения в сфере личных семейных отношений. М., 1991.
Так, А.И. Пергамент в статье "О правовом положении несовершеннолетних" <1> высказывает свои соображения относительно возникновения брачной правоспособности, которая зависит от возраста субъекта - участника семейных правоотношений <2>. По ее мнению, "в брачных правоотношениях речь может идти только о безусловном совпадении брачной дееспособности и правоспособности" <3>. И далее: супруги всегда обладают как правоспособностью, так и полной дееспособностью, и эти два понятия в семейном праве нераздельно связаны <4>.
--------------------------------
<1> См.: Ученые записки ВИЮН. Вып. 3. М., 1955. С. 3.
<2> См.: Там же. С. 21.
<3> Там же.
<4> Там же.
Обобщая сказанное, автор приходит к выводу: 1) разрыв во времени возникновения правоспособности несовершеннолетних и их дееспособности в основном имеет место лишь в имущественных правоотношениях, регулируемых гражданским правом; 2) как общее правило, в общественных отношениях, регулируемых, в частности, семейным правом, правоспособность возникает у несовершеннолетних одновременно с приобретением ими дееспособности. Таким образом, А.И. Пергамент не просто соглашается с фактом существования брачной (брачно-семейной) правоспособности, но и исследует некоторые ее особенности.
Е.М. Ворожейкин рассматривает в качестве одного из элементов брачно-семейной правоспособности способность супругов стать обладателями родительских прав и обязанностей <1>. Соображения автора на этот счет представляются актуальными и интересными, но предметом специального изучения в данной работе не являются.
--------------------------------
<1> См.: Ворожейкин Е.М. Право и семья // Советское государство и право. 1970. N 9. С. 64.
В.А. Рясенцев, рассматривая структуру и виды семейных правоотношений, останавливает свое внимание на семейной правоспособности и дееспособности: "Семейная правоспособность возникает, как и гражданская, с момента рождения, но с достижением определенного возраста семейная правоспособность расширяется" <1>. Так, по мнению автора, по общему правилу с момента совершеннолетия в составе семейной правоспособности появляется способность вступить в брак (брачная правоспособность), стать усыновителем, опекуном. Вместе с тем автор допускает ограничение такой правоспособности <2>.
--------------------------------
<1> Рясенцев В.А. Семейное право. М., 1971. С. 49; Советское семейное право / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1982. С. 46.
<2> Рясенцев В.А. Семейное право. С. 49.
Обращает внимание на семейную правоспособность и О.Ю. Косова. По ее справедливому мнению, в теории семейного права это понятие не раскрывается и разработано слабо. Пытаясь восполнить существующий пробел, автор определяет семейную правоспособность "как способность к обладанию субъективными семейными правами и обязанностями" <1>, как правовую абстракцию. Будучи правовым свойством любого физического лица, семейная правоспособность предполагает возможность стать потенциальным субъектом семейных правоотношений <2>. К сказанному добавляется, что юридические лица, государственные, муниципальные образования семейной правоспособностью не обладают. Что же касается семейной дееспособности, то она "представляет собой способность самостоятельно осуществлять субъективные семейные права и исполнять соответствующие правам другой стороны обязанности" <3>. Причем объем семейной дееспособности варьируется в зависимости от возраста лиц, не достигших совершеннолетия, и предполагает способность к осуществлению прав и выполнению обязанностей применительно только к отдельным типам семейно-правовых связей <4>.
--------------------------------
<1> Семейное и наследственное право России. М., 2001. С. 41.
<2> Там же.
<3> Там же.
<4> Там же. С. 42.
Отсюда следует вывод, что понятия правоспособности и дееспособности в семейном праве не выходят за рамки общепринятых представлений, совпадающих с общетеоретическими формулировками, но степень их абстракции меньшая. Они уже носят адресный характер, привязаны к конкретным правоотношениям. К тому же их понимание имеет конкретное содержание, определяемое особенностями прав и обязанностей по семейному законодательству. Несомненно, это и способность заключать брак, быть родителем в правовом смысле, а также лицом, желающим принять на себя родительские права и обязанности. И здесь между правоспособностью и дееспособностью существует сложная связь, опять-таки предопределяемая особенностями семейного права. В самых общих чертах эти особенности заключаются в том, что семейное право:
а) действует в строго очерченных рамках семьи;
б) по-своему автономно, т.е. далеко не всегда поведение членов семьи подвластно закону;
в) находится в неразрывной связи с нормами морали;
г) по утверждению Е.М. Ворожейкина, носит лично-доверительный характер;
д) сочетает в себе правила, составляющие особенности других отраслей права (гражданского, гражданско-процессуального, административного);
е) носит универсальный, т.е. общеупотребительный, характер; иначе говоря, нормами семейного права в течение своей жизни по общему правилу пользуется каждый человек;
ж) служит инструментом помощи, к которому прибегают, когда, например, нужно заключить, расторгнуть брак, принять на себя родительские права и обязанности;
з) служит средством воспитания, своеобразной моделью должного, одобряемого государством поведения в сфере семейных отношений.
Перечисленные особенности семейного права, несомненно, накладывают отпечаток на семейную правоспособность и дееспособность, предопределяют их своеобразие в конкретных семейных правоотношениях. Какое именно - это предмет специального скрупулезного анализа, заслуживающего внимания со стороны специалистов по семейному праву. Но в любом случае предпосылками такого исследования служат общетеоретические представления о правоспособности и дееспособности.
В теории права субъективное право понималось в принципе всегда одинаково, подтверждением чему служат многочисленные примеры. Так, по мнению Е.А. Флейшиц, субъективное право закрепляет за носителем права возможность определенного поведения, меру этого поведения <1>. В работе "Вопросы теории права" субъективное право трактуется авторами как мера дозволенного поведения. Весьма существенным добавлением к подобного рода определению служит понимание субъективного права как охраняемого государством вида и объема возможного поведения <2>.
--------------------------------
<1> См.: Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 258.
<2> См.: Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 223.
С точки зрения известного теоретика права А.В. Мицкевича, "субъективное юридическое право - это признанная или предоставленная законом возможность того или иного поведения, причем возможность, защищенная законом и стоящим над ним государством" <1>; возникающая в пределах статусного права на основе конкретных юридических фактов мера возможного поведения управомоченного лица <2>. А субъект права, иначе говоря - обладатель субъективного права, находясь в центре правовой системы, рассматривается с общетеоретических позиций "как правовая воля, как совокупность (центр) правовых связей, отношений, как носитель правового сознания, как правовой деятель" <3>. Одновременно автор добавляет, что "число аспектов понимания субъекта права можно множить до бесконечности", он "способен постоянно прирастать новыми качествами" <4>. Однако понимание субъективного права с сугубо юридических позиций как обеспеченной законом меры дозволенного поведения гражданина, направленного на достижение целей, связанных с удовлетворением его интересов, осталось прежним <5>, ибо субъективное право есть "мера возможного поведения (мера свободы) лица, состоящего в правоотношении, дающая возможность самостоятельно совершать определенные действия и требовать определенного поведения от обязанных лиц" <6>. Вместе с тем субъективное право как юридическая категория предполагает возможность пользоваться определенным социальным благом <7>.
--------------------------------
<1> Теория права и государства / Под ред. Г.Н. Манова. С. 136.
<2> См.: Теория государства и права / Под ред. В.В. Лазарева, С.В. Липеня. М., 2000. С. 337.
<3> Архипов С.И. Субъект права в центре правовой системы // Государство и право. 2005. N 7. С. 21.
<4> Там же.
<5> См.: Додонов В.Н., Каминская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь гражданского права. М., 1997. С. 240.
<6> Юридическая энциклопедия / Под общ. ред. Б.Н. Топорнина. М., 2001. С. 1053.
<7> См.: Теория права и государства / Под ред. Г.Н. Манова. С. 236. Заметим, что впервые о субъективном праве как социальном благе написал проф. М.С. Строгович в работе "Развитие прав личности в период развернутого строительства коммунизма" (сб. "Развитие прав граждан СССР и укрепление их охраны на современном этапе коммунистического строительства". Саратов, 1962).
Таково общетеоретическое понимание субъективного права, которым оперируют в том числе и специалисты в области семейного права, что не вызывает возражений. Тем не менее здесь необходимо учитывать особенности семейного права, сферы применения норм семейного права - будь то заключение, расторжение брака, осуществление родительских прав и обязанностей и проч. Причем надо сказать, что перечень субъективных прав участников семейных правоотношений нашел свое отражение в том или ином виде как в СК РФ, так и в работах учебного либо исследовательского плана <1>. В одних работах о них говорится косвенным образом, в других - прямо. В последнем случае авторы следуют тексту СК РФ, который регламентирует, в частности, вступление в брак, расторжение брака, права несовершеннолетних детей, их родителей, делая акцент именно на правах. Следовательно, общетеоретические признаки субъективного права (т.е. права субъекта семейных правоотношений) присутствуют в определении субъективных прав, предусмотренных семейным законодательством. И, само собой разумеется, подобного рода права при этом имеют разное конкретное содержание. Иначе говоря, понимание субъективных прав в общетеоретическом плане тождественно пониманию семейных прав как таковых. И опять-таки, их анализ с общетеоретических позиций представляет несомненный научный интерес для исследователя.
--------------------------------
<1> См., например: Пергамент А.И. Комментарий к Кодексу о браке и семье РСФСР. М., 1982. Гл. 8. С. 103 - 107; Ворожейкин Е.М. Указ. соч. Советское семейное право / Под ред. В.А. Рясенцева. С. 311; Нечаева А.М. Правонарушения в сфере личных семейных отношений. М., 1991. С. 19; Косова О.Ю. Семейное и наследственное право России. С. 79; и др.
В работах по теории права фигурирует в разном контексте и такое понятие, как правомочие, причем в отношении его отсутствует единство мнений. Одни рассматривают правомочие как нечто вытекающее из самого права <1>, другие - как термин, тождественный субъективному праву, т.е. как гарантированную государством возможность определенного поведения управомоченного лица <2>, третьи - как разновидность субъективного права <3>. В Юридической энциклопедии правомочие трактуется как мера возможного поведения лица, составляющая часть его субъективного права и позволяющая осуществлять определенные действия или требовать определенного поведения обязанного лица <4>. Что же касается семейно-правовых работ, то и здесь используется